隨著社會的發(fā)展,城市進程化越來越快,寸土寸金,在利益的驅(qū)使下,違法搭建現(xiàn)象屢禁不絕。一面是政府強行禁止,另一面卻是違法改、擴等事例層出不窮。
一、違法搭建的原因
一是業(yè)主法律意識談薄。群眾對相關(guān)法律法規(guī)了解少,認為“自己房屋自己想怎么搭就怎么搭,與別人無關(guān),誰也管不了”。二是經(jīng)濟利益驅(qū)動。城市房產(chǎn)價格不斷上漲,多占一米,多建一層,獲利巨大,因而部分業(yè)主在個人暴利的誘惑之下,鋌而走險違章亂搭建。三是法律法規(guī)缺陷。我國20**年才開始實施《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》,賦予政府一定的行政強制執(zhí)行權(quán),但仍存在很多缺陷,如執(zhí)法主體職責(zé)不清、權(quán)限不明、實施細則不詳?shù)取K氖钦稳蝿?wù)艱巨。違法搭建涉及到個人的直接利益,當(dāng)事人對政府的整治行動往往會采取各種行為加以阻撓,有的甚至以暴力手段對抗執(zhí)法。根據(jù)《物業(yè)管理條例》規(guī)定,物業(yè)服務(wù)企業(yè)對違章現(xiàn)象只有告知、勸阻及報告相關(guān)部門的職能,對亂搭建的處理缺泛法律依據(jù)和強制執(zhí)行能力,因此物業(yè)人員的人身安全常常受到威脅。五是政府執(zhí)法部門某些人員不作為,助漲了亂搭建業(yè)主的違法行為。政府部門對物服務(wù)企業(yè)和其他業(yè)主的舉報大多采用敷衍塞責(zé),照個像就走了,或勸告后無進一步措施,大多最終不了了之,造成違章建筑依然存在,新的違章建筑如雨后春筍,越來越多,越來越嚴重。
二、違法搭建的不良影響
違法搭建不僅影響了城市整體形象,而且損害了老百姓切身利益。一是影響了城市整體形象。違法搭建的無序管理和高強度開發(fā),造成城市建設(shè)雜亂無章,嚴重影響市容市貌,對城區(qū)的生態(tài)環(huán)境、社會環(huán)境及投資環(huán)境都帶來嚴重威脅。從而降低了居民生活質(zhì)量。二是增加治安管理難度,威脅國家和人民生命安全。一方面,違章搭建的發(fā)展,給當(dāng)?shù)亓鲃尤丝诩爸伟补芾砉ぷ髟斐蓸O大混亂,另一方面,在自行搭建過程中,所購材料和工程質(zhì)量難以保障,嚴重威脅到小區(qū)群眾和違建者本人的生命財產(chǎn)安全。
三、治理違章搭建的措施
一是政府逐步完善相關(guān)法律法規(guī)體系,對《城市規(guī)劃法》、《建筑法》、《物業(yè)管理條例》等統(tǒng)一修訂并制定實施細則;明確各級主管部門的權(quán)利、職責(zé),并將治理違法搭建納入主管部門常規(guī)考核目標(biāo)。二是權(quán)力下移,執(zhí)法重心下移。《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》明確了地方人民政府對違法建設(shè)的現(xiàn)場查封權(quán)和強制拆除權(quán)。應(yīng)將這些權(quán)力下放到辦事處、居委會。強化基層監(jiān)督管理職能,進一步制定相應(yīng)的工作制度和獎懲制度。三是密切加強各職能部門的聯(lián)動。違法搭建整治是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程。整治需要先抓重點、抓主街道,然后在城市全面展開。依法行政需要法制,司法部門提供法律支撐,所以各職能部門必須協(xié)作與配合,才能保證良好的整治效果。四是切實發(fā)揮物業(yè)服務(wù)企業(yè)的作用。物業(yè)公司是物業(yè)維護的第一實施人,并且是違章建筑最可能的第一發(fā)現(xiàn)人,應(yīng)是報告違法建筑的第一責(zé)任人。對所管區(qū)域內(nèi)發(fā)生的違法建筑行為,物業(yè)服務(wù)企業(yè)當(dāng)予以勸阻和告誡,并向主管部門報告。五是構(gòu)建對違法搭建的管理機制。積極鼓勵市民對違法搭建案例的舉報,建立新型城市網(wǎng)絡(luò)化管理模式,政府要有一個與市民溝通的平臺,促使城市違建管理信息透明化,有利于全社會的監(jiān)督。并明確基層政府的職責(zé),對于違章搭建,居委會不履行報告、勸阻和協(xié)助執(zhí)法的要嚴格追責(zé)。加大對違法搭建的處理力度,強化各方責(zé)任人的查處機制。
篇2:建筑工程集團嚴禁工程轉(zhuǎn)包和違法分包管理辦法
建筑工程集團嚴禁工程轉(zhuǎn)包和違法分包管理辦法
第一章 總則
第一條為了防止工程轉(zhuǎn)包和違法分包,保證建設(shè)工程施工安全和工程質(zhì)量,維護施工合同的嚴肅性及合理、有序的建筑市場秩序,確保工程建設(shè)依法順利進行,依據(jù)《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo) 法》、《合同法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》等法律法規(guī)和有關(guān)規(guī)定,結(jié)合集團公司實際,制訂本管理辦法。
第二條 本辦法適用于集團公司煤礦建設(shè)項目和電力建設(shè)項目,其它建設(shè)項目參照執(zhí)行。其它產(chǎn)業(yè)板塊制訂本系統(tǒng)的管理辦法,并報發(fā)展與建設(shè)局備案。
第二章 工程轉(zhuǎn)包、違法分包的界定
第三條 工程轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全 部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為。
工程分包即專業(yè)工程分包,是指工程承包單位根據(jù)承包合同的約定或者經(jīng)建設(shè)單位的允許,將承 包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包單位的行為。
勞務(wù)分包是指承包單位或者專業(yè)承包單位將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有勞務(wù)作業(yè)資質(zhì)的企業(yè)完成的行為。
資質(zhì)掛靠是轉(zhuǎn)包、違法分包的一種表現(xiàn)形式,是指沒有資質(zhì)或低資質(zhì)的施工企業(yè)借用有資質(zhì)或高資質(zhì)的施工企業(yè)資質(zhì)承攬工程的行為。
第四條工程轉(zhuǎn)包、違法分包、資質(zhì)掛靠的界定
1、轉(zhuǎn)包
承包人具有下列行為之一的,認定為非法轉(zhuǎn)包:
①承包人不遵守合同約定,將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給他人承包;
②承包人將其承包的工程肢解后以分包的名義轉(zhuǎn)給他人承包(化整為零);
③承包人將主體結(jié)構(gòu)工程轉(zhuǎn)給他人承包;
④承包方將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的施工單位;
⑤承包人將部分專業(yè)工程分包后未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)和派駐相應(yīng)人員進行組織管理;
⑥違反相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定,形成實質(zhì)性工程轉(zhuǎn)包的其它行為。
2、違法分包
具有下列行為之一的,認定為專業(yè)工程違法分包:
①分包工程發(fā)包人將專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的施工單位;
②施工總承包合同中未加約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認可,分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人;
③專業(yè)工程分包人對工程實施再次分包;
④分包工程承包人沒有將其承包的工程進行分包,但在施工現(xiàn)場所設(shè)項目管理機構(gòu)的項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、項目核算負責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的,視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程;
⑤轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程;
⑥勞務(wù)分包違背以下要求的:允許有"包工包輔料"存在,但不得將工程整體打包進行"勞務(wù)分包"; 當(dāng)勞務(wù)分包人包料和使用自己的機械設(shè)備時,應(yīng)以承包人的名義與勞務(wù)分包人另行簽訂材料委托采購合同和機械設(shè)備租賃合同。
3、資質(zhì)掛靠
具有下列行為之一的,認定為施工企業(yè)掛靠經(jīng)營:
(1)掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格,或者雖有從事建筑活動的資格,但沒有具備與建設(shè)項目要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級;
(2)被掛靠的施工企業(yè)具有與建設(shè)項目要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級證書,但缺乏承攬該工程項目的實際能力;
(3)掛靠人向被掛靠的施工企業(yè)交納一定數(shù)額的" 管理費 ",而該被掛靠的施工企業(yè)只是以本企業(yè)的名義代為簽訂合同及辦理各項手續(xù);被掛靠的企業(yè)收取" 管理費 "而不實施管理,或者所謂" 管理 "僅僅停留在形式上,不承擔(dān)安全、技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟等責(zé)任。
(4)以勞務(wù)分包作掩護實際實施資質(zhì)掛靠的行為。
第三章 施工企業(yè)登記備案管理制度
第五條為有效防止工程轉(zhuǎn)包、違法分包和資質(zhì)掛靠行為,集團公司實行 "施工企業(yè)登記備案制度"和"施工企業(yè)不良記錄制度"。
第六條 實行施工企業(yè)備案管理制度。集團公司發(fā)展與建設(shè)局對參與集團公司工程建設(shè)的施工企業(yè)實行備案管理,建立"施工企業(yè)庫"。具體見《EE集團施工企業(yè)登記備案管理辦法》。
第四章施工企業(yè)不良記錄制度
第一節(jié)施工企業(yè)不良記錄制度的建立
第七條施工企業(yè)不良記錄制度的實施主體為建設(shè)單位。
第八條 集團公司各建設(shè)單位制訂本單位的施工企業(yè)"不良記錄"管理辦法。
第九條列入"不良記錄" 施工企業(yè)的主要條件:
1、嚴重違反國家有關(guān)法律、法規(guī)的行為;
2、嚴重違反工程建設(shè)強制性規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)程和強制性條文的行為;
3、在集團公司有關(guān)部門組織的各種檢查、考核中被通報批評或處以警告以上處罰;
4、嚴重違反工程承包合同,不認真履行合同約定,不守誠信,侵害交易對方權(quán)益;
5、有工程轉(zhuǎn)包、違法分包行為(雙方);
6、發(fā)生重大工程質(zhì)量、安全事故;
7、拖欠、克扣民工工資,經(jīng)督促未及時解決引起重復(fù)投訴、*,造成嚴重社會影響。
第二節(jié) 施工企業(yè)"不良記錄"制度的管理
第十條各建設(shè)單位每半年一次向發(fā)展與建設(shè)局報送本單位施工企業(yè)"不良記錄"。
第十一條 發(fā)展與建設(shè)局將建設(shè)單位"不良記錄"整理匯總后在集團公司進行公示、通報,并提供給招標(biāo)部門和招標(biāo)單位作為招標(biāo)資格預(yù)審條件之一。
第十二條被集團公司任一建設(shè)單位列入"不良記錄"的施工企業(yè)即屬集團公司"不良記錄"企業(yè)。
第十三條發(fā)展與建設(shè)局會同相關(guān)部門定期對其執(zhí)行情況進行檢查,并將檢查結(jié)果通報集團公司。
第十四條建設(shè)單位在工程招標(biāo)時,向發(fā)展與建設(shè)局索取不良記錄企業(yè)名單,并提供給招標(biāo)部門和招標(biāo)單位,招標(biāo)部門和招標(biāo)單位禁止被列入"不良記錄"的施工企業(yè)參與投標(biāo)。
第五章各方職責(zé)
第十五條施工單位要做到以下要求:
1、對設(shè)計單位承攬的總承包工程,在工程合同中要明確載明進行分包的工程、承攬分包工程的施工單位的資質(zhì)等;
2、實際承攬工程的施工隊伍的名稱、資質(zhì)要與投標(biāo)承諾及合同載明的內(nèi)容一致,其相關(guān)證件(原件)要經(jīng)建設(shè)單位審查并
登記備案;3、承攬分包工程的施工單位嚴禁將工程再分包;
4、認真執(zhí)行有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)定,對工程建設(shè)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
第十六條建設(shè)單位必須做好以下工作:
1、加強合同管理
(1)工程合同中對工程分包要做出明確規(guī)定;
(2)必須嚴格按照合同要求進行工程管理,有力行使建設(shè)單位職責(zé),堅決杜絕工程轉(zhuǎn)包和違法分包現(xiàn)象。
2、加強對施工隊伍管理
(1) 項目經(jīng)理管理
①保證中標(biāo)通知書的項目經(jīng)理與合同上的項目經(jīng)理一致;
②項目經(jīng)理原則上不能變更,如有特殊情況需要變更,一方面要得到建設(shè)單位的同意,一方面要有施工單位的授權(quán)委托;
③項目經(jīng)理必須始終在現(xiàn)場負責(zé)施工。
(2)工程分包管理
總承包單位需要將工程分包時,分包的工程內(nèi)容和分包單位必須經(jīng)過監(jiān)理公司同意、建設(shè)單位批準(zhǔn)。
第十七條質(zhì)量監(jiān)督部門要按規(guī)定嚴格審查施工隊伍資質(zhì),加強對工程分包的管理,確保施工隊伍的資質(zhì)與能力相符,確保工程分包合法有效。
第十八條有關(guān)部門在安全檢查時,要嚴格要求施工隊伍按照資質(zhì)許可承建工程,要加強安全管理,確保施工安全。
第十九條紀檢、監(jiān)察部門要按照各自的職責(zé)對建設(shè)工程進行不定期監(jiān)督檢查或抽查,保證建設(shè)工程依法進行。
第六章處罰
第二十條如果施工企業(yè)有資質(zhì)掛靠、轉(zhuǎn)包或違法分包行為(包括未經(jīng)建設(shè)單位同意,擅自更換項目經(jīng)理),一經(jīng)發(fā)現(xiàn),給予以下處罰:
(一) 對施工企業(yè)
1、未開始施工的工程:
(1) 拒絕施工單位進場;
(2) 將施工單位記入"不良記錄"。
2、已開始施工的工程:
(1)停撥工程進度款;
(2)要求施工單位限期整改;
(3)不按限期整改的,終止與施工單位的合同,責(zé)令其退場并要求索賠;
(4) 將施工單位記入"不良記錄"。
(二) 對建設(shè)單位
(1)在集團公司予以通報批評;
(2)與建設(shè)單位分管負責(zé)人年薪掛鉤。每發(fā)現(xiàn)一起工程轉(zhuǎn)包或違法分包,扣建設(shè)單位分管負責(zé)人年薪的1%。
第七章附則
第二十一條本辦法由建設(shè)EE集團發(fā)展與建設(shè)局負責(zé)解釋。
第二十二條本辦法自下發(fā)之日起實行。
篇3:建設(shè)工程違法轉(zhuǎn)包分包處理原則
建設(shè)工程違法轉(zhuǎn)包、分包的處理原則
根據(jù)最高人民法院關(guān)于的解釋第四條的規(guī)定:“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)《民法通則》第一百三十四條的規(guī)定那個,收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”本條是關(guān)于違法轉(zhuǎn)包、分包合同的處理原則的規(guī)定,還包括違法轉(zhuǎn)包、分包合同和掛靠三種情況下收繳當(dāng)事人非法所得的規(guī)定。
一、建筑商非法轉(zhuǎn)包
所謂非法轉(zhuǎn)包,是指建筑商(總包人或承包人)違反法律、法規(guī)規(guī)定,將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給他人施工或分包后衛(wèi)在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)和派駐相應(yīng)人員,并為對該工程的施工活動進行組織管理的行為。它可以分為兩種形式,即:第一,全部工程轉(zhuǎn)給他人施工;第二,分包工程發(fā)包人將工程分包后,未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)和派駐相應(yīng)人員,并未對該工程的施工活動進行組織管理。其法律依據(jù)如下:《合同法》第272條規(guī)定:“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同,也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。”《建筑法》第28條:“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。”第29條:“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責(zé);分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。”
二、建筑商違法分包
所謂違法分包,實際上就是《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條和《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程分包管理辦法》第14條規(guī)定的違法分包行為,幾種形式也在上面法條中提到,不再贅述。法律依據(jù):《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條:“。。。。。本條例所稱違法分包,是指下列行為:(一)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;(二)建設(shè)工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認可,承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;(三)施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;(四)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。”《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第14條規(guī)定:“禁止將承包的工程進行轉(zhuǎn)包。不履行合同約定,將其承包的全部工程發(fā)包給他人,或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別發(fā)包給他人的,屬于轉(zhuǎn)包行為。違反本辦法第十一條規(guī)定,分包工程發(fā)包人將工程分包后,未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)和派駐相應(yīng)人員,并未對該工程的施工活動進行組織管理的,視同轉(zhuǎn)包行為。”
三、掛靠
(一)所謂掛靠行為,是指建筑施工企業(yè)(即掛靠企業(yè))或個人以其他建筑施工企業(yè)(即被掛靠企業(yè))的名義承包工程的違法行為。此類行為容易造成工程質(zhì)量低劣,安全有重大隱患,造成嚴重虧損,如果一旦發(fā)生糾紛,被掛靠企業(yè)則成為被告,掛靠企業(yè)逍遙法外。所以在建筑行業(yè)中歷來被我國的部分規(guī)章、規(guī)范性文件、法律法規(guī)所禁止。根據(jù)《建筑法》的規(guī)定:“禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。”也就是說,任何非法出借和借用資質(zhì)證書和營業(yè)執(zhí)照而簽訂的建設(shè)工程合同都屬于無效合同。根據(jù)《建筑法》第26條規(guī)定:“凡轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位名義承接工程任務(wù)的,均屬掛靠承接工程。”《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第25條規(guī)定:“禁止建筑施工企業(yè)以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。這可以看成是法律以禁止的形式對掛靠企業(yè)所做出的定義。
(二)具體說來,有下列情形之一,并以被掛靠企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程合同無效
1.不具有從事建筑活動主體資格的個人,合伙組織以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程;
2.沒有資質(zhì)的施工企業(yè)獲資質(zhì)等級的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程。包括掛靠企業(yè)以被掛靠建筑企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照進行投標(biāo),以被掛靠企業(yè)第某工程隊或第某項目部的名義組織施工;
3.不具有工程總包資格的建筑企業(yè)已具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程;
4.聯(lián)營。建筑施工企業(yè)以聯(lián)營的名義聯(lián)合承包建設(shè)工程,如低資質(zhì)或沒有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)予以高資質(zhì)的建筑施工企業(yè)簽訂聯(lián)營協(xié)議,聯(lián)合承攬工程。根據(jù)《建筑法》第27條的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。