淺述物業(yè)管理糾紛中事實服務(wù)的認定
20**年10月1日,《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)開始施行,多家新聞媒體圍繞最讓老百姓關(guān)注的“物業(yè)事實服務(wù)行為”進行了報道:“按照相關(guān)法律規(guī)定,選聘和解聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)由業(yè)主共同決定,然而小區(qū)的業(yè)主在自主選擇物業(yè)公司的時候,經(jīng)常會遇到阻力,被解聘的企業(yè)仍然繼續(xù)逗留,并以事實服務(wù)為由繼續(xù)收費的情況時有發(fā)生。該解釋中規(guī)定:物業(yè)公司被解聘以后,以存在事實上的物業(yè)服務(wù)關(guān)系為由,請求業(yè)主支付物業(yè)服務(wù)合同權(quán)利義務(wù)終止后的物業(yè)費的,人民法院不予支持。因此,事實服務(wù)的概念將被淘汰,物業(yè)公司一旦被解聘將不能再向業(yè)主收取物業(yè)服務(wù)費?!庇纱耍飿I(yè)事實服務(wù)行為已從物業(yè)服務(wù)中出局成為眾多業(yè)主們和物業(yè)服務(wù)企業(yè)熱議的話題。
誠然,近年來伴隨著我國房地產(chǎn)行業(yè)的蓬勃、快速發(fā)展,物業(yè)管理方與業(yè)主之間的物業(yè)管理糾紛案件數(shù)量逐年成倍增長,涉及收取物業(yè)服務(wù)費的問題在糾紛中占了很大的比例。物業(yè)管理,是指業(yè)主通過選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè),由業(yè)主和物業(yè)服務(wù)企業(yè)按照物業(yè)服務(wù)合同約定,對房屋及配套的設(shè)施設(shè)備和相關(guān)場地進行維修、養(yǎng)護、管理,維護物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的環(huán)境衛(wèi)生和相關(guān)秩序的活動。物業(yè)管理的基礎(chǔ)是業(yè)主與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂物業(yè)服務(wù)合同,合同標的是“物業(yè)服務(wù)”,物業(yè)服務(wù)企業(yè)按照合同向業(yè)主提供相關(guān)服務(wù),業(yè)主在享受物業(yè)服務(wù)的同時向服務(wù)提供方支付物業(yè)服務(wù)費。由于物業(yè)服務(wù)合同中交易的是服務(wù),而服務(wù)質(zhì)量又是影響物業(yè)服務(wù)合同正常履行的因素,加之我國現(xiàn)階段的物業(yè)服務(wù)企業(yè)自身管理制度不規(guī)范、規(guī)章執(zhí)行不力,服務(wù)提供方的服務(wù)得不到服務(wù)需求方的認可,因收取物業(yè)服務(wù)費產(chǎn)生的糾紛層出不窮。
一、《解釋》施行之前的糾紛處理概況
在此討論的僅僅是在物業(yè)服務(wù)合同到期后收取物業(yè)服務(wù)費糾紛的處理情況。無論如何處理,都有一個不容辯駁的大前提——物業(yè)事實服務(wù)行為。何為事實服務(wù)?物業(yè)服務(wù)企業(yè)與業(yè)主委員會雖未簽訂書面的物業(yè)服務(wù)合同,但業(yè)主事實上接受了物業(yè)服務(wù)的,物業(yè)服務(wù)企業(yè)可以要求業(yè)主交納相應(yīng)的物業(yè)服務(wù)費用,也正是物業(yè)事實服務(wù)行為構(gòu)成了物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求權(quán)的基礎(chǔ)。在司法案例中,無論業(yè)主們對事實服務(wù)的概念如何不解和不滿,但是解決糾紛的平臺恰恰是以物業(yè)事實服務(wù)理論為基礎(chǔ),物業(yè)服務(wù)企業(yè)和業(yè)主也正是在這個平臺上開始撥弄自己的算盤。
物業(yè)管理糾紛的解決過程是物業(yè)服務(wù)企業(yè)與業(yè)主調(diào)解協(xié)商的過程,結(jié)果勢必會讓原被告雙方均放棄自己的部分利益。物業(yè)服務(wù)企業(yè)一般會將業(yè)主拖欠物業(yè)管理費而產(chǎn)生的滯納金一并列入訴訟請求,好讓自己在放棄利益時有更大的空間。其實,物業(yè)服務(wù)企業(yè)雖然理直氣壯的起訴業(yè)主追討物業(yè)管理費,其實他們內(nèi)心何嘗不知道自己的物業(yè)服務(wù)確實存在問題,服務(wù)質(zhì)量差必然會導致被眾多的業(yè)主們“殺價”,因此物業(yè)服務(wù)企業(yè)就先用滯納金來投石問路。在實踐中,因拖欠物業(yè)產(chǎn)生的滯納金比實際未繳的物業(yè)服務(wù)費高出許多的案例非常多,物業(yè)服務(wù)企業(yè)往往會在與業(yè)主們協(xié)商半晌后,將放棄滯納金作為己方做出的利益讓步。而在這個過程中,業(yè)主要做的便是將物業(yè)服務(wù)不滿意之處一條一條擺出來,這若干條不滿意正是業(yè)主對物業(yè)服務(wù)費“殺價”的資本。業(yè)主常說自己小區(qū)的物業(yè)服務(wù)質(zhì)量最差,用“沒有最差,只有更差”這句話來評價若干案例中眾多物業(yè)服務(wù)企業(yè)的服務(wù)很是恰當。因此,多數(shù)物業(yè)管理糾紛中的物業(yè)服務(wù)費問題,正是在業(yè)主以物業(yè)服務(wù)質(zhì)量存在問題為由不斷“殺價”,物業(yè)服務(wù)企業(yè)放棄滯納金、放棄訴訟費、放棄部分物業(yè)服務(wù)費等“降價”行為中得以解決。
二、《解釋》施行之后的糾紛處理模式
?。ㄒ唬r間條件
在此我們?nèi)允莾H僅討論物業(yè)服務(wù)合同到期后,物業(yè)服務(wù)企業(yè)以事實服務(wù)為由要求業(yè)主支付物業(yè)服務(wù)費的情況。在此時,物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主支付的物業(yè)服務(wù)費應(yīng)當分成兩個階段來看:
其一,在物業(yè)服務(wù)合同到期之后,物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主支付物業(yè)服務(wù)合同未到期時業(yè)主未付的物業(yè)服務(wù)費,這種情況正是本解釋第九條第二款規(guī)定的情形——“物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主支付拖欠的物業(yè)費的,按照本解釋第六條規(guī)定處理?!痹摻忉尩诹鶙l規(guī)定:“經(jīng)書面催交,業(yè)主無正當理由拒絕交納或者在催告的合理期限內(nèi)仍未交納物業(yè)費,物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主支付物業(yè)費的,人民法院應(yīng)予支持。物業(yè)服務(wù)企業(yè)已經(jīng)按照合同約定以及相關(guān)規(guī)定提供服務(wù),業(yè)主僅以未享受或者無需接受相關(guān)物業(yè)服務(wù)為抗辯理由的,人民法院不予支持。”值得思考的是該條款的后半段,物業(yè)服務(wù)企業(yè)已經(jīng)按照物業(yè)服務(wù)合同之約定履行了合同義務(wù)(提供了合同約定的服務(wù)),業(yè)主不能以未享受活著無需接受相關(guān)物業(yè)服務(wù)不繳納物業(yè)服務(wù)費,也就是說物管方履行了合同義務(wù),業(yè)主們就應(yīng)當履行相應(yīng)的合同義務(wù)。
誠然,物業(yè)服務(wù)企業(yè)如果提供了優(yōu)質(zhì)的服務(wù),業(yè)主自然也難以找尋抗辯理由來拒付物業(yè)服務(wù)費;但是如果物業(yè)服務(wù)企業(yè)服務(wù)存在瑕疵或者缺陷,甚至沒有履行物業(yè)服務(wù)合同所約定的很大一部分義務(wù),業(yè)主以物業(yè)服務(wù)企業(yè)未履行或者未完全履行合同義務(wù)作為抗辯理由而不繳納物業(yè)服務(wù)費的情形,就應(yīng)當使用該解釋的第三條,該條款規(guī)定:“物業(yè)服務(wù)
企業(yè)不履行或者不完全履行物業(yè)服務(wù)合同約定的或者法律、法規(guī)規(guī)定以及相關(guān)行業(yè)規(guī)范確定的維修、養(yǎng)護、管理和維護義務(wù),業(yè)主請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任的,人民法院應(yīng)予支持?!痹谒痉▽嵺`中,在業(yè)主們以物業(yè)服務(wù)存在瑕疵或者缺陷作為不繳納物業(yè)服務(wù)費得抗辯理由時,大多數(shù)業(yè)主均要求物業(yè)服務(wù)企業(yè)降低物業(yè)服務(wù)收費標準,對該請求應(yīng)當如何認定?筆者認為,違約責任可以分為繼續(xù)履行、采取補救措施、支付違約金或賠償金等,其中,采取補救措施在商品買賣中常見,比如交付的產(chǎn)品質(zhì)量不符合約定的,受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。同理,在將“服務(wù)”作為合同標的的物業(yè)服務(wù)合同中,當物業(yè)服務(wù)企業(yè)未履行或者未完全履行物業(yè)服務(wù)合同時,業(yè)主當然可以請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)減少“價款”。因此,物業(yè)服務(wù)企業(yè)未履行或者未完全履行合同義務(wù)時的違約責任應(yīng)當包括降低物業(yè)服務(wù)收費標準來收費。其二,在物業(yè)服務(wù)合同到期之后,物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主支付物業(yè)服務(wù)合同到期后的物業(yè)服務(wù)費。在物業(yè)服務(wù)合同到期后,因業(yè)主與物業(yè)服務(wù)企業(yè)未續(xù)簽物業(yè)服務(wù)合同,而業(yè)主又因種種原因沒有與其他物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂新的物業(yè)服務(wù)合同,此時,雖然在物業(yè)服務(wù)企業(yè)和業(yè)主之間沒有物業(yè)服務(wù)合同,但物業(yè)服務(wù)企業(yè)正是提供物業(yè)服務(wù)的一方,業(yè)主正是“接受”物業(yè)服務(wù)的一方,恰恰形成了前文所提及的事實服務(wù)情形。正因如此,筆者認為物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主支付這一事實服務(wù)階段的物業(yè)服務(wù)費是可以得到支持的。讓我們再結(jié)合該解釋第九條第一款來看,該款這樣規(guī)定:“物業(yè)服務(wù)合同的權(quán)利義務(wù)終止后,業(yè)主請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)退還已經(jīng)預收,但尚未提供物業(yè)服務(wù)期間的物業(yè)費的,人民法院應(yīng)予支持。”規(guī)定的前半句中包含這樣的內(nèi)容:業(yè)主向物業(yè)服務(wù)企業(yè)預交了物業(yè)服務(wù)費,當合同到期后,已交納物業(yè)服務(wù)費的期限卻未到;規(guī)定的后半句中“尚未提供物業(yè)服務(wù)期間的”是業(yè)主所請求物業(yè)費的條件,換句話說,業(yè)主在物業(yè)服務(wù)合同到期后請求退還預交的物業(yè)費時,如果物業(yè)服務(wù)企業(yè)在這個時期提供了事實上的物業(yè)服務(wù),業(yè)主的請求將會于法無據(jù)。
綜上所述,單一的時間條件下,當物業(yè)服務(wù)合同到期后,物業(yè)服務(wù)企業(yè)以事實服務(wù)為理由來請求業(yè)主支付物業(yè)服務(wù)費仍是可以的。若要否定事實服務(wù),還需要具備行為條件。
?。ǘ┬袨闂l件
該解釋第十條規(guī)定:“物業(yè)服務(wù)合同的權(quán)利義務(wù)終止后,業(yè)主委員會請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)退出物業(yè)服務(wù)區(qū)域、移交物業(yè)服務(wù)用房和相關(guān)設(shè)施,以及物業(yè)服務(wù)所必需的相關(guān)資料和由其代管的專項維修資金的,人民法院應(yīng)予支持。物業(yè)服務(wù)企業(yè)拒絕退出、移交,并以存在事實上的物業(yè)服務(wù)關(guān)系為由,請求業(yè)主支付物業(yè)服務(wù)合同權(quán)利義務(wù)終止后的物業(yè)費的,人民法院不予支持。”
先來看行為主體——業(yè)主委員會。業(yè)主委員會,是指由物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的業(yè)主根據(jù)業(yè)主大會議事規(guī)則選舉產(chǎn)生,代表業(yè)主利益的組織機構(gòu)?!段餀?quán)法》第七十五條規(guī)定:“地方人民政府有關(guān)部門應(yīng)當對設(shè)立業(yè)主大會和選舉業(yè)主委員會給予指導和協(xié)助。”《物業(yè)管理條例》第十條規(guī)定:“同一個物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的業(yè)主,應(yīng)當在物業(yè)所在地的區(qū)、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門或者街道辦事處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的指導下成立業(yè)主大會,并選舉產(chǎn)生業(yè)主委員會。”在理論上,因有若干法律法規(guī)的規(guī)定,業(yè)主委員會成立的程序并不復雜,算是有章可循。但在現(xiàn)實中,真正成立業(yè)主委員會并不是一件容易的事情,僅僅召開業(yè)主大會就會因業(yè)主人數(shù)眾多、層次復雜等原因存在很大的難度,沒有業(yè)主大會便也沒有業(yè)主委員會。在此,我們不去探討業(yè)主委員會難以成立原因和解決辦法,回到該解釋第十條,當物業(yè)服務(wù)合同到期后,如果小區(qū)業(yè)主仍未成立業(yè)主委員會又該如何?
再來看業(yè)主委員會需要做出的行為。根據(jù)該條規(guī)定,在物業(yè)服務(wù)合同到期后,當業(yè)主與物業(yè)服務(wù)企業(yè)未續(xù)約時,在業(yè)主已經(jīng)或者將要與新的物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽定物業(yè)服務(wù)合同時,業(yè)主委員會可以請求前物業(yè)服務(wù)企業(yè)辦理移交手續(xù)后退出物業(yè)服務(wù)區(qū)域,如果物業(yè)服務(wù)企業(yè)拒絕退出,而且要求業(yè)主支付物業(yè)服務(wù)合同到期后的物業(yè)費時,此時業(yè)主就可以理直氣壯地拒絕交納。該條規(guī)定對現(xiàn)實中存在的眾多服務(wù)質(zhì)量差,又賴著不肯走的物業(yè)服務(wù)企業(yè)當頭一擊,只要業(yè)主們成立業(yè)主委員會要求他們走,他們就不得不走,這對物業(yè)服務(wù)企業(yè)不斷提高自身的業(yè)務(wù)水平,防止物業(yè)服務(wù)質(zhì)量下降起到了非常大的作用。但同時,該條規(guī)定本身也是一個條件:必須由業(yè)主委員會向物業(yè)服務(wù)企業(yè)發(fā)出“逐客令”,業(yè)主才能對物業(yè)服務(wù)企業(yè)的事實服務(wù)說“不”。
?。ㄈ┬袨闂l件成立的滯后性產(chǎn)生的問題
當物業(yè)服務(wù)企業(yè)與業(yè)主之間的物業(yè)服務(wù)合同到期后,如果業(yè)主委員會尚未成立或者雖已成立但因種種原因未及時請求前物業(yè)服務(wù)企業(yè)辦理移交手續(xù)后退出物業(yè)服務(wù)區(qū)域時,業(yè)主是否應(yīng)當交納從合同到期起到請求退出時的物業(yè)服務(wù)費,也就是說在該段時間內(nèi)物業(yè)服務(wù)企業(yè)與業(yè)主之間是否仍存在事實服務(wù)行為。筆者認為,業(yè)主可以拒絕交納該時段的物業(yè)服務(wù)費。從該解釋第十條第二款規(guī)定來看,物業(yè)服務(wù)企業(yè)拒絕退出、移交,并以存在事實上的物業(yè)服務(wù)關(guān)系為由,請求業(yè)主支付物業(yè)服務(wù)合同權(quán)利義務(wù)終止后的物業(yè)費的,人民法院不予支持。筆者認為,條款中“物業(yè)服務(wù)合同權(quán)利義務(wù)終止”應(yīng)當理解為物業(yè)服務(wù)合同到期后,合同雙方?jīng)]有續(xù)簽合同或者簽訂新合同時,正是物業(yè)服務(wù)合同權(quán)利義務(wù)的終止。因此,物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主交納該時段的物業(yè)服務(wù)費,業(yè)主可以拒絕。
但是另一個問題會接踵而至:當物業(yè)服務(wù)合同到期后,業(yè)主委員會請求前物業(yè)服務(wù)企業(yè)退出前,如果有業(yè)主已經(jīng)交納了該時段的物業(yè)服務(wù)費,業(yè)主能否請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)退還。筆者認為,物業(yè)服務(wù)企業(yè)是物業(yè)服務(wù)提供方,業(yè)主是物業(yè)服務(wù)使用方,在物業(yè)服務(wù)合同到期后,業(yè)主自愿向物業(yè)服務(wù)提供方交納物業(yè)服務(wù)費的行為是對物業(yè)服務(wù)行為的認可,此時,可以認定在物業(yè)服務(wù)企業(yè)與該業(yè)主之間形成了物業(yè)事實服務(wù),因此該業(yè)主不能要求退還已交納的物業(yè)服務(wù)費。
結(jié)后語:《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干
問題的解釋》的施行對規(guī)范物業(yè)服務(wù)企業(yè)行為和減少物業(yè)管理糾紛起到積極的作用,促進了物業(yè)服務(wù)市場的規(guī)范化和制度化。在內(nèi)容上,該解釋對物業(yè)事實服務(wù)做出了規(guī)定:在特定條件成立時業(yè)主可以拒絕交納因物業(yè)事實服務(wù)產(chǎn)生的物業(yè)服務(wù)費。但是當特定條件未形成時,物業(yè)事實服務(wù)仍存在于物業(yè)服務(wù)企業(yè)和業(yè)主之間,物業(yè)事實服務(wù)被淘汰的說法為時尚早。參考文獻:
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(作者單位:重慶市九龍坡區(qū)人民法院)
篇2:預防物業(yè)管理糾紛 簽好《物業(yè)管理公約》
預防物業(yè)管理糾紛 簽好《物業(yè)管理公約》
物業(yè)管理糾紛一直是媒體關(guān)注的熱點,業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)發(fā)生糾紛的報道經(jīng)常見諸報端,先是銀楓家園,再是鵬潤家園,接著又是天通苑、中創(chuàng)物業(yè)等等。誰對誰錯暫且不論。如此多的物業(yè)管理糾紛確實反映出目前物業(yè)管理現(xiàn)狀比較混亂,存在著許多亟待解決的問題。對某些處于糾紛漩渦的業(yè)主來說,本該方便生活的物業(yè)管理變成了困擾生活的煩心事,甚至擔憂事。對那些準備買房的購房人來說,物業(yè)管理更是一片足以令人望而卻步的是非之地。為什么會產(chǎn)生這么多的物業(yè)管理糾紛?物業(yè)管理糾紛能不能防患于未然?筆者認為,物業(yè)管理糾紛產(chǎn)生的原因是多方面的,既有客觀原因,也有主觀原因。在國家法律、法規(guī)不夠健全的情況下,物業(yè)管理各方應(yīng)通過業(yè)主大會。在協(xié)商互利的基礎(chǔ)上,完善《物業(yè)管理公約》的內(nèi)容與條款,積極預防和減少物業(yè)管理糾紛,采取合法手段有效解決物業(yè)管理糾紛。
物業(yè)管理糾紛產(chǎn)生的原因是多方面的。從客觀方面講,現(xiàn)階段我國關(guān)于物業(yè)管理方面的法律、法規(guī)還不健,全國還沒有一部統(tǒng)一的物業(yè)管理條例,物業(yè)管理各方的關(guān)系及權(quán)利義務(wù)等都缺乏明確規(guī)定。這就使整個物業(yè)管理活動處于一種無序狀態(tài)。法院等裁判機構(gòu)在處理物業(yè)管理糾紛時缺乏法律依據(jù),只能主要依據(jù)《物業(yè)管理公約》等合同的約定進行處理。物業(yè)管理各方如果想更好地保護自己的權(quán)益,只能通過完善合同條款等經(jīng)濟手段來達到目的。但由于物業(yè)管理各方在專業(yè)知識經(jīng)濟實力、實踐經(jīng)驗等方面有較大差異,現(xiàn)實生活中,物業(yè)管理各方在簽訂《物業(yè)管理公約》等具有法律效力的文件時并不能完全表達自己的真實意愿,這就為物業(yè)管理糾紛的發(fā)生埋下了隱患。從主觀方面講,物業(yè)管理各方整體素質(zhì)不高是發(fā)生物業(yè)管理糾紛的主要原因。例如,有的產(chǎn)權(quán)人或使用人未意識到業(yè)主大會的重要性,從不參加業(yè)主大會的活動,卻要求物業(yè)管理企業(yè)少收費或不收費;有的產(chǎn)權(quán)人或使用人不重視《物業(yè)管理公約》等法律文件,卻抱怨業(yè)主委員會不維權(quán)或維權(quán)不利;有的產(chǎn)權(quán)人或使用人沒有科學消費意識,不理解物業(yè)管理的職責范圍、物業(yè)管理對物業(yè)保值、升值的重要性,覺得花錢請物業(yè)冤得慌;還有的認為只要花了錢,和房子有關(guān)的事,都可以找物業(yè)。有的物業(yè)管理企業(yè)缺乏市場競爭的意識,在物業(yè)管理活動中只講權(quán)利、不講義務(wù);有的物業(yè)管理企業(yè)不求長遠發(fā)展,在物業(yè)管理活動中投機取巧,收費高、服務(wù)差。以上種種均是物業(yè)管理各方整體素質(zhì)不高的表現(xiàn)。在這種外部缺乏有效約束,內(nèi)部缺乏有效自律的情況下。物業(yè)管理糾紛的發(fā)生有其必然性。
盡管物業(yè)管理糾紛的發(fā)生有其必然性,但并不是說物業(yè)管理糾紛不能預防、減少或有效解決。在法律、法規(guī)不夠健全《物業(yè)管理公約》等合同性文件是物業(yè)管理各方主要行為準則與是非評判標準的情況下,簽好《物業(yè)管理公約》等具有法律效力的合同性文件對于積極預防、減少、有效解決物業(yè)管理糾紛具有重要作用?!段飿I(yè)管理公約》是房屋產(chǎn)權(quán)人或使用人與物業(yè)管理公司簽署的、承諾共同遵守的行為規(guī)則。一般包括物業(yè)基本情況、公約涉及各主體的基本情況、產(chǎn)權(quán)人權(quán)利及義務(wù)、產(chǎn)權(quán)人大會及業(yè)主委員會、開發(fā)商權(quán)利及義務(wù)、物業(yè)管理公司權(quán)利及義務(wù)、公共維修基金的使用、物業(yè)管理收費、違約責任、爭議解決方式等條款?!段飿I(yè)管理公約》是整個小區(qū)治理結(jié)構(gòu)、管理規(guī)則的綱領(lǐng)性文件,規(guī)定了住宅小區(qū)組織結(jié)構(gòu)、物業(yè)管理各方權(quán)利義務(wù)及行為規(guī)范等核心性問題,關(guān)系到開發(fā)商、單個產(chǎn)權(quán)人或使用人、業(yè)主委員會、物業(yè)管理公司的現(xiàn)實及長遠切身利益。是物業(yè)管理法律關(guān)系中最重要的法律文件,因此,簽好《物業(yè)管理公約》對物業(yè)管理各方意義深遠。物業(yè)管理各方應(yīng)在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上,根據(jù)互利原則確定各方的權(quán)利義務(wù),明確小區(qū)管理機構(gòu)、議事規(guī)則、議事程序,監(jiān)督機構(gòu)等條款。
眾所周知,在新建住宅小區(qū),最初的《物業(yè)管理公約》一般都是由開發(fā)商起草的,其他產(chǎn)權(quán)人在簽訂購房合同時,應(yīng)當書面承諾遵守《物業(yè)管理公約》的相關(guān)規(guī)定。由于《物業(yè)管理公約》事先已由開發(fā)商擬定并經(jīng)過政府有關(guān)主管部門審核,單個產(chǎn)權(quán)人即便對《物業(yè)管理公約》的某些條款及內(nèi)容不滿,也無法或無力對《物業(yè)管理公約》進行修改,只能違心或被迫承認《物業(yè)管理公約》的內(nèi)容與條款。雖然單個產(chǎn)權(quán)人或使用人在購房初期無法修改《物業(yè)管理公約》的內(nèi)容,沒有機會在關(guān)系到切實利益的問題上與開發(fā)商或物業(yè)管理企業(yè)討價還價,但并非永遠沒有機會。當住宅小區(qū)產(chǎn)權(quán)人入住率達到50%以上、具備召開第一次業(yè)主大會的條件時,單個產(chǎn)權(quán)人或使用人便有機會參與《物業(yè)管理公約》的通過與修改工作,有權(quán)提出自己的合理化建議,與其他產(chǎn)權(quán)人一起與開發(fā)商討價還價。那么,在討價還價時,產(chǎn)權(quán)人或使用人應(yīng)當注意哪些問題呢?
首先,產(chǎn)權(quán)人或使用人應(yīng)當理順物業(yè)管理關(guān)系。物業(yè)管理通常有五方參與:開發(fā)商,產(chǎn)權(quán)人或使用人、業(yè)主大會、業(yè)主委員會、物業(yè)管理公司。在開發(fā)商擁有部分物業(yè)的住宅小區(qū)中,開發(fā)商、產(chǎn)權(quán)人是物業(yè)的主人,小區(qū)的最高權(quán)力機構(gòu)--業(yè)主大會由開發(fā)商、產(chǎn)權(quán)人或使用人(房屋承租人)組成。在開發(fā)商不擁有物業(yè)的住宅小區(qū)中,業(yè)主大會由產(chǎn)權(quán)人或使用人組成。業(yè)主大會的常設(shè)機構(gòu)是業(yè)主委員會,由住宅小區(qū)內(nèi)產(chǎn)權(quán)人和使用人選舉的代表組成,代表和維護住宅小區(qū)內(nèi)產(chǎn)權(quán)人和使用人的合法權(quán)益。物業(yè)管理企業(yè)是受業(yè)主委員會委托對小區(qū)進行管理的專業(yè)公司。從理論上講,開發(fā)商、產(chǎn)權(quán)人、業(yè)主大會、業(yè)主委員會具有共同利益,對物業(yè)管理公司違法或違反《物業(yè)管理公約》、《物業(yè)管理委托合同》的行為應(yīng)當采取一致立場。這是相對合理的物業(yè)管理關(guān)系。
其次,完善《物業(yè)管理公約》,消除不合理的物業(yè)管理關(guān)系產(chǎn)生原因,維護自身合法權(quán)益。維護自身權(quán)益在物業(yè)管理關(guān)系合理的住宅小區(qū)相對容易,但在物業(yè)管理關(guān)系陷入混亂的小區(qū)則不太容易。例如,在新建住宅小區(qū)中,開發(fā)商像其他產(chǎn)權(quán)人一樣。應(yīng)當繳納物業(yè)管理費,監(jiān)督物業(yè)管理企業(yè)履行職責。但某些開發(fā)商卻利用前期委托物業(yè)管理的特權(quán),與受托物業(yè)管理企業(yè)達成某種妥協(xié)或默契,即物業(yè)管理企業(yè)得到小區(qū)物業(yè)管理權(quán),開發(fā)商少繳或不繳物業(yè)管理費。在這種物業(yè)管理關(guān)系下,產(chǎn)權(quán)人或使用人維護自身權(quán)益便相對艱難,開發(fā)商對物業(yè)管理企業(yè)侵害其他業(yè)主合法權(quán)益的行為可能采取放任自由或默許的態(tài)度,這便破壞了小區(qū)本應(yīng)合理的物業(yè)管理關(guān)系。在這種情形下,產(chǎn)權(quán)人或使用人只有在正確判斷不合理物業(yè)管理關(guān)系產(chǎn)生原因的基礎(chǔ)上,通過完善《物業(yè)管理公約》條款及內(nèi)容。約束、制裁破壞正常物業(yè)管理關(guān)系的行為,將糾紛消滅于萌芽。那么,如何完善《物業(yè)管理公約》的條款及內(nèi)容呢?筆者認為,以下幾個問題應(yīng)引起物業(yè)管理各方重視:
一、明確業(yè)主委員會議事程序及監(jiān)督問題
根據(jù)現(xiàn)有的物業(yè)管理方面的法律規(guī)定,業(yè)主委員會是住宅小區(qū)的最高權(quán)力機構(gòu)--業(yè)主大會的常設(shè)機構(gòu),具有組織召開產(chǎn)權(quán)人大會、選聘或解聘物業(yè)管理企業(yè)、與物業(yè)管理企業(yè)簽訂或解除物業(yè)管理合同、監(jiān)督公共維修基金的使用和管理、審議物業(yè)管理企業(yè)提出的物業(yè)管理服務(wù)標準和收費標準以及年度工作計劃,執(zhí)行產(chǎn)權(quán)人大會的決議、決定等權(quán)利和義務(wù),是代表產(chǎn)權(quán)人利益的最重要的組織機構(gòu)。在一定意義上,業(yè)主委員會對小區(qū)的物業(yè)管理具有舉足輕重的作用。雖然從理論上講,業(yè)主委員會應(yīng)對業(yè)主大會負責,業(yè)主委員會成員由業(yè)主大會選舉、撤換,但業(yè)主委員會到底應(yīng)當怎樣對業(yè)主大會負責,如何選舉或撤換業(yè)主委員會成員,業(yè)主委員會如何行使權(quán)力,業(yè)主委員會選聘和撤換物業(yè)管理企業(yè)的條件、程序及標準等具體問題的規(guī)定更是比較原則,缺乏程序方面的保障,容易流于形式,很難落到實處。比如,《物業(yè)管理公約》一般都規(guī)定小區(qū)業(yè)主委員會具有決定選聘和續(xù)聘物業(yè)管理公司的權(quán)力,但對業(yè)主委員會選聘和續(xù)聘物業(yè)管理企業(yè)的標準及程序卻很少規(guī)定,這使得業(yè)主委員會選聘和續(xù)聘物業(yè)管理企業(yè)的行為缺乏客觀依據(jù)與透明度?!段飿I(yè)管理公約》一般還規(guī)定小區(qū)業(yè)主委員會有檢查、監(jiān)督物業(yè)管理企業(yè)各項管理工作的實施及規(guī)章制度的執(zhí)行的權(quán)力,但對業(yè)主委員會檢查、監(jiān)督工作的標準缺乏規(guī)定,這就使小區(qū)業(yè)主委員會自身的工作缺乏客觀標準、沒有有效監(jiān)督,這樣的權(quán)力有時可能成為滋生腐敗的溫床,小區(qū)物業(yè)管理亦是如此。因此,在簽訂《物業(yè)管理公約》時,物業(yè)管理各方就應(yīng)詳細約定業(yè)主委員會的組成、議事規(guī)則和工作程序、考核標準、工作準則、業(yè)主委員會組成人員的選舉、罷免程序、監(jiān)督業(yè)主委員會工作的機構(gòu)組織及監(jiān)督程序等問題,這樣才能更好地保障物業(yè)管理各方的合法權(quán)益。
二、物業(yè)客理經(jīng)營與收費問題
物業(yè)管理的經(jīng)營與收費一直是個比較敏感的問題。因為這直接關(guān)系到物業(yè)管理各方的經(jīng)濟利益,有媒體甚至稱物業(yè)管理收費是業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)心中永遠的"痛"。一方面,產(chǎn)權(quán)人希望繳費能降到最低,另一方面,物業(yè)管理企業(yè)希望利潤達到最大化。要想在這種悖論里求得合作發(fā)展。物業(yè)管理雙方就應(yīng)當就物業(yè)管理經(jīng)營與收費等問題進行協(xié)商,并在合同中進行詳細約定,以避免糾紛的產(chǎn)生。在簽訂《物業(yè)管理合同》的經(jīng)營與收費條款時,以下幾個問題應(yīng)當加以考慮:
1、物業(yè)管理企業(yè)在住宅小區(qū)內(nèi)是否具有排他經(jīng)營權(quán),經(jīng)營收益歸誰所有,如何使用;
2、收取補充物業(yè)管理費的條件、標準及議事程序;
3、調(diào)整物業(yè)管理費的依據(jù)、條件及幅度;
4、物業(yè)管理企業(yè)服務(wù)未達標的違約賠償責任,標準。
三、建立維修基金的使用、續(xù)籌的監(jiān)督體制,降低維修基全移交、投資風險
維修基金是專項用于住宅小區(qū)共用部位、共用設(shè)施設(shè)備保修期滿后的大修、更新、改造的,由全體業(yè)主按購房款2%-3%的比例繳納的基金。由于維修基金數(shù)額比較大,對物業(yè)保值、增值具有重要作用,直接關(guān)系到產(chǎn)權(quán)人切身利益,因此在簽訂《物業(yè)管理公約》時,應(yīng)重點關(guān)注維修基金的使用、續(xù)繳問題?!蹲≌灿貌课还灿迷O(shè)施設(shè)備維修基金管理辦法》雖然對維修基金的使用、續(xù)籌作了以下規(guī)定:業(yè)主委員會成立前,維修基金的使用由開發(fā)商或開發(fā)商委托的管理單位提出使用計劃,經(jīng)當?shù)胤康禺a(chǎn)行政主管部門審核后劃撥;業(yè)主委員會成立后,維修基金的使用由物業(yè)管理企業(yè)提出年度使用計劃,經(jīng)業(yè)主委員會審定后實施;維修基金不敷使用時,經(jīng)當?shù)胤康禺a(chǎn)行政主管部門或業(yè)主委員會研究決定,按業(yè)主占有的住宅建筑面積比例向業(yè)主續(xù)籌,但以上規(guī)定并不能保證維修基金使用、續(xù)籌的審批合理,也無法防止開發(fā)商或物業(yè)管理企業(yè)不合理使用維修基金。為維護自己的權(quán)益,在制定《物業(yè)管理公約》時。產(chǎn)權(quán)人應(yīng)當建立維修基金使用、續(xù)籌的監(jiān)督制度。
也許有些產(chǎn)權(quán)人還沒有意識到維修基金存在著移交、投資風險?!蹲≌灿貌糠止灿迷O(shè)施設(shè)備維修基金管理辦法》規(guī)定,維修基金先由開發(fā)商代收,在業(yè)主辦理房屋權(quán)屬證時,由房地產(chǎn)行政主管部門代管,業(yè)主委員會成立后,經(jīng)業(yè)主委員會同意,房地產(chǎn)行政主管部門將維修基金交給物業(yè)管理企業(yè)代管。在此期間,維修基金可用于購買國債等證券類投資。維修基金的移交伴隨著巨大的財務(wù)風險,利息的變動、國債收益的變動都可能導致維修基金減少,這些不可預測的風險只能由全體業(yè)主來承擔。簽訂《物業(yè)管理公約》時應(yīng)注意維修基金移交、投資風險問題,并制定有關(guān)條款,減少移交特別是投資風險,完善違法、違約移交、投資維修基金的違約、追償制度。
四、完善物業(yè)管理企業(yè)服務(wù)標準條款,明確選聘、撤換物業(yè)管理企業(yè)的條件及程序
有些小區(qū)存在著這樣的情況,產(chǎn)權(quán)人或使用人對物業(yè)管理企業(yè)的工作極不滿意,想撤換物業(yè)管理公司,但卻拿不出實質(zhì)性的證據(jù)證明物業(yè)管理企業(yè)違反法律或合同約定,以至撤換物業(yè)管理企業(yè)的想法和行為不能實現(xiàn)。這主要是因為,這些小區(qū)的《物業(yè)管理公約》等合同性文件對物業(yè)管理企業(yè)的服務(wù)范圍、服務(wù)標準,選聘、撤換物業(yè)管理企業(yè)的條件及程序等問題未作詳細約定,以至訴訟或投訴時沒有證據(jù),達不到自己的目的。一般情況下,物業(yè)管理工作比較復雜,訂立《物業(yè)管理公約》等合同性文件時應(yīng)盡量詳細地約定物業(yè)管理企業(yè)的服務(wù)范圍、服務(wù)標準、因物業(yè)管理企業(yè)怠于職守或不履行職守、服務(wù)未達標等原因給業(yè)主造成損害的違約賠償條款。這樣考核物業(yè)管理企業(yè)的工作好壞就有了依據(jù)與標準,決定是否續(xù)聘或撤換原有的物業(yè)管理企業(yè)時也有了實質(zhì)性的證據(jù)及依據(jù)。即使訴諸法律也不會有敗訴的危險。
篇3:物業(yè)管理糾紛若干法律問題
物業(yè)管理糾紛若干法律問題
物業(yè)管理是近幾年來我國大力培育、發(fā)展房地產(chǎn)市場過程中,住宅與非住宅房產(chǎn)商品化、服務(wù)化而出現(xiàn)的對居住、使用住宅小區(qū)、商廈的單位、居民提供公共性服務(wù)和特約服務(wù)的新行業(yè)。隨著物業(yè)管理業(yè)的出現(xiàn),在物業(yè)產(chǎn)權(quán)人(又稱業(yè)主)、使用人與物業(yè)的受托管理人(物業(yè)管理公司)之間產(chǎn)生了一種新型的民事法律關(guān)系,行政管理部門也面臨如何對物業(yè)管理業(yè)進行行業(yè)管理的新問題,因物業(yè)管理發(fā)生的糾紛隨之出現(xiàn),并呈現(xiàn)糾紛數(shù)量上升、新類型案件多的特點。而物業(yè)管理規(guī)范性文件方面,除了建設(shè)部發(fā)布的《城市新建住宅小區(qū)管理辦法》(以下簡稱《辦法》)和國家計委、建設(shè)部發(fā)布的《城市住宅小區(qū)物業(yè)管理服務(wù)收費暫行辦法》這兩份部門規(guī)章外,我國尚無統(tǒng)一的或?qū)iT調(diào)整物業(yè)管理行為的法律法規(guī),使物業(yè)管理糾紛案件存在適用法律難等問題。本文試就物業(yè)管理糾紛的主要特點、審理物業(yè)管理糾紛案件在實體上和程序上應(yīng)注意的問題,以及值得探討的問題略陳管見。
一、物業(yè)管理糾紛的主要特點。
物業(yè)管理糾紛是隨著房地產(chǎn)開發(fā)商加強售后服務(wù)及物業(yè)管理行業(yè)的出現(xiàn)而出現(xiàn)的,該類糾紛因其獨特性而與一般的糾紛有著不同的特點。
1.物業(yè)管理糾紛案件逐年上升,訴訟標的額較大。
1990年以來,特別是1992年以后,全國各地的房地產(chǎn)業(yè)異軍突起,海南的房地產(chǎn)更是超常規(guī)發(fā)展,形成了不同檔次、不同類型的新建住宅小區(qū)和作為商用寫字樓的大廈(以下簡稱為住宅小區(qū)和商廈),各類住宅小區(qū)、商廈在收取物業(yè)管理費用、提供管理服務(wù)方面的做法不盡一致,業(yè)主與物業(yè)管理者之間缺乏約束各方的合同、公約或法律規(guī)范,使業(yè)主與物業(yè)管理者、行政主管部門之間的矛盾漸生,因此而產(chǎn)生的糾紛,向房產(chǎn)、物價等管理部門的投訴大量增加,在有關(guān)部門的協(xié)調(diào)處理不完全能解決糾紛后,當事人轉(zhuǎn)而向法院起訴。以??谑行氯A區(qū)法院為例,該院于1995年開始受理物業(yè)管理糾紛案5件,至1996年上升為20件,這兩年來因物業(yè)管理而產(chǎn)生的各類糾紛有增無減。訴訟標的額少則上萬元,多則幾十萬元。
2.因物業(yè)管理產(chǎn)生糾紛的案件類型多,且多是新類型的案件。
物業(yè)管理糾紛是物業(yè)管理過程中所發(fā)生的糾紛。據(jù)統(tǒng)計,目前??谑兴芾淼奈飿I(yè)管理糾紛,已從剛開始受理時物業(yè)管理公司追索物業(yè)管理費的糾紛,發(fā)展到涉及民事訴訟、行政訴訟的各類型糾紛。主要有:
?。?)物業(yè)管理者(包括房地產(chǎn)開發(fā)商和物業(yè)管理公司)向業(yè)主或使用人追索物業(yè)管理費、水電費的糾紛,這類糾紛數(shù)量較多;
?。?)業(yè)主或使用人要求物業(yè)管理者承擔停水、停電、停氣或其他行為的侵權(quán)賠償糾紛;
?。?)房地產(chǎn)開發(fā)商與物業(yè)管理公司的物業(yè)管理承包合同糾紛;
(4)房地產(chǎn)開發(fā)商與物業(yè)管理公司之間的物業(yè)委托管理糾紛;
(5)業(yè)主或使用人要求物業(yè)管理者賠償在提供特約服務(wù)如保管服務(wù)中所造成的財務(wù)損失的糾紛;(6)業(yè)主或管委會選聘、解聘物業(yè)管理公司產(chǎn)生的糾紛;
?。?)業(yè)主訴房產(chǎn)管理部門行政侵權(quán)糾紛。
這些類型的糾紛,涉及到民法關(guān)系中合同之債(包括服務(wù)管理關(guān)系、代理關(guān)系、承包關(guān)系)、侵權(quán)行為所生之債,以及行政訴訟中房產(chǎn)管理部門的行政行為是否合法。如??谑许槹l(fā)新村小區(qū)的部分業(yè)主因認為在沒有召開業(yè)主大會、業(yè)主選票未過半數(shù)的情況下,??谑蟹慨a(chǎn)管理局批復同意成立管委會屬違法行政,侵犯了原告作為業(yè)主的利益,而提起行政侵權(quán)訴訟。這是該市所受理的第一宗因物業(yè)管理引起的行政訴訟案。
3.物業(yè)管理糾紛訴訟主體復雜,法律關(guān)系復雜,對糾紛的審理有一定的難度。
物業(yè)管理糾紛案的訴訟主體、法律關(guān)系復雜,該類案件的主體,既有我國公民、法人和其他組織,又有外國公民、外國企業(yè)、港澳臺同胞;參與訴訟的既有業(yè)主、使用人或小區(qū)管委會,也有物業(yè)管理公司、房地產(chǎn)開發(fā)商或行政管理部門。既可能涉及業(yè)主與使用人的關(guān)系、業(yè)主或使用人與物業(yè)管理公司的物業(yè)管理服務(wù)合同關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系,又可能涉及到房地產(chǎn)開發(fā)商與物業(yè)管理公司的關(guān)系、管委會與物業(yè)管理公司的關(guān)系,業(yè)主、管委會或物業(yè)管理公司與房產(chǎn)管理部門的關(guān)系。由于物業(yè)管理糾紛案屬新類型的案件,在審判實踐中又無現(xiàn)成的依據(jù),《中華人民共和國民法通則》等法律中無專門調(diào)整物業(yè)管理的規(guī)定,只能依據(jù)民法通則、行政訴訟法的基本原則,依據(jù)有關(guān)部門和地方性規(guī)章進行處理,而有關(guān)規(guī)章的規(guī)定又不詳盡或明確,給正確處理該類糾紛帶來一定的難度。
二、審理物業(yè)管理糾紛案件應(yīng)注意的幾個問題。
(一)物業(yè)管理糾紛的管轄問題。
確定物業(yè)管理糾紛案件的管轄問題,是正確審理此類案件的前提。物業(yè)管理糾紛的管轄問題,應(yīng)以物業(yè)管理糾紛的具體類型來確定。因物業(yè)管理引起的行政訴訟案件,依《行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定確定有管轄權(quán)的法院。因物業(yè)管理引起的民事訴訟案件,目前當事人一般都在物業(yè)所在地的法院起訴,并把物業(yè)所在地作為業(yè)主或使用人的住所地,而有些受訴法院也未分清物業(yè)管理糾紛的不同類型而予以受理。簽訂物業(yè)管理服務(wù)合同的一方當事人向?qū)Ψ教崞鹎謾?quán)之訴的,應(yīng)適用民事訴訟法第29條的規(guī)定,由侵權(quán)行為地或被告住所地的人民法院管轄,因物業(yè)管理服務(wù)合同、物業(yè)管理承包合同、物業(yè)委托管理合同等產(chǎn)生的合同糾紛,應(yīng)適用民事訴訟法第24條的規(guī)定,即:“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或合同履行地的人民法院管轄”。
要注意審查何處為被告住所地、何處為合同履行地。業(yè)主作為被告的,業(yè)主的住所地既有在物業(yè)所在地,又有在物業(yè)所在地之外的,并非業(yè)主購置了物業(yè),物業(yè)所在地就是其住所地,因此,不能簡單地認為物業(yè)所在地就是被告住所地;物業(yè)管理公司的住所地是指其主要營業(yè)地或主要辦事機構(gòu)所在地,而并非是實施物業(yè)管理的所在地,但由于物業(yè)管理服務(wù)合同、物業(yè)管理承包合同、物業(yè)委托管理合同,均是在物業(yè)所在地實施物業(yè)管理,因此,物業(yè)所在地應(yīng)認為是合同履行地。物業(yè)管理糾紛雖是因不動產(chǎn)的管理引起的糾紛,但其不屬于不動產(chǎn)糾紛,不適用專屬管轄的規(guī)定。
(二)應(yīng)注意審查涉及物業(yè)管理的合同的法律效力。
審查物業(yè)管理合同的效力,關(guān)系到正確處理糾紛,維護法律嚴肅性的問題。在物業(yè)管理糾紛中,主要涉及三類合同,一為物業(yè)管理服務(wù)合同,即業(yè)主或管委會與物業(yè)管理公司或開發(fā)商簽訂的由房地產(chǎn)開發(fā)商或物業(yè)管理公司對建筑物及其附屬物進行有償管理服務(wù)的書面協(xié)議:通常所說的物業(yè)管理合同主要是指物業(yè)管理服務(wù)合同;二為物業(yè)管理承包合同即房地產(chǎn)開發(fā)商或物業(yè)管理公司與另一物業(yè)管理公司簽訂的將物業(yè)管理權(quán)發(fā)包給另一物業(yè)管理公司承包的書面協(xié)議;三為物業(yè)委托管理合同,即房地產(chǎn)開發(fā)商與物業(yè)管理公司簽訂的將物業(yè)管理權(quán)委托給物業(yè)管理公司管理的書面協(xié)議。在審理中,應(yīng)區(qū)分合同的不同性質(zhì),注意判定合同的效力,以正確處理物業(yè)管理糾紛。
1.注意審查物業(yè)管理服務(wù)合同的效力。
在審查物業(yè)管理服務(wù)合同(或稱聘用管理合同)時,應(yīng)主要從當事人是否具備民事主體資格和相應(yīng)的民事權(quán)利能力、民事行為能力,合同的內(nèi)容是否合法來審查其效力。物業(yè)管理權(quán)是因業(yè)主享有物權(quán)所派生出的權(quán)利,行使物業(yè)管理權(quán)的應(yīng)是物業(yè)的所有權(quán)人,或是與業(yè)主約定可享有物業(yè)管理權(quán)的使用人,而非房地產(chǎn)開發(fā)商或物業(yè)管理公司。物業(yè)管理服務(wù)合同應(yīng)由業(yè)主(或特定的使用人)為委托人,委托具有物業(yè)管理資質(zhì)、能力的管理公司而形成。由于我國房地產(chǎn)發(fā)展過程中物業(yè)管理剛起步,在購房者購房時,物業(yè)管理多是作為商品房售后服務(wù)的一環(huán),由房地產(chǎn)開發(fā)商與購房者簽訂,約定購房者接受房地產(chǎn)開發(fā)商的物業(yè)管理服務(wù).隨著物業(yè)管理規(guī)范化、法制化的呼聲日甚,越來越多的業(yè)主或業(yè)主管理委員會作為行使物業(yè)管理權(quán)的一方,續(xù)聘或選聘房地產(chǎn)開發(fā)商屬下的物業(yè)管理機構(gòu)或物業(yè)管理公司為其提供物業(yè)管理有償服務(wù)。
因此,物業(yè)管理服務(wù)合同合格的當事人,一方為業(yè)主或依法成立的業(yè)主管理委員會,另一方為具有物業(yè)管理經(jīng)營范圍的企業(yè)。原由業(yè)主或無物業(yè)管理經(jīng)營權(quán)的房地產(chǎn)開發(fā)商,所簽訂的物業(yè)管理服務(wù)合同,其效力應(yīng)以建設(shè)部的《辦法》施行之日起劃分,在此之前(即1994年4月1日前)所簽訂的物業(yè)管理服務(wù)合同不宜以房地產(chǎn)開發(fā)商無物業(yè)管理經(jīng)營權(quán)來認定無效,房地產(chǎn)開發(fā)商在業(yè)主選聘物業(yè)管理公司之前,可繼續(xù)實施物業(yè)管理,但不得以繼續(xù)履行合同為由,阻撓業(yè)主或業(yè)主管理委員會選聘物業(yè)管理公司進行管理。1994年4月1日后所簽訂的物業(yè)管理服務(wù)合同,因《辦法》已規(guī)定住宅小區(qū)應(yīng)由物業(yè)管理公司統(tǒng)一實施專業(yè)化管理,房地產(chǎn)開發(fā)商在出售房屋前,就應(yīng)選聘物業(yè)管理公司承擔住宅小區(qū)的管理,或注冊成立物業(yè)管理公司負責管理。所以,1994年4月1日后房地產(chǎn)開發(fā)商仍與業(yè)主簽訂物業(yè)管理服務(wù)合同的,應(yīng)認定合同無效。
在審查物業(yè)管理服務(wù)合同效力時,還應(yīng)注意審查合同的內(nèi)容是否合法。物業(yè)管理服務(wù)合同必須遵守法律、法規(guī)、規(guī)章,不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權(quán)益;必須在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上,確保業(yè)主或業(yè)主管理委員會行使物業(yè)管理權(quán)和委托權(quán)。對于業(yè)主不能在平等的基礎(chǔ)上行使其物業(yè)管理權(quán)的,應(yīng)認定合同無效;對易引起糾紛的物業(yè)管理費,其收費標準、范圍要依據(jù)物價管理部門的收費標準或報經(jīng)物價管理部門批準,超過標準收取費用和滯納金,未經(jīng)批準擴大收費范圍的條款,應(yīng)確認為無效條款;對屬于業(yè)主所有或共有的外墻體、屋頂?shù)鹊氖褂?、收益,如不允許業(yè)主管理、使用、收益,或賦予房地產(chǎn)商使用權(quán)而不向業(yè)主交付相應(yīng)對價的,均侵犯了業(yè)主的權(quán)益。實踐中,房地產(chǎn)開發(fā)商或發(fā)售房產(chǎn)的大業(yè)主,未經(jīng)業(yè)主同意隨意使用屬于其他業(yè)主所有或共有的外墻體、屋頂?shù)炔@取收益的侵權(quán)行為常常發(fā)生,物業(yè)管理服務(wù)合同的內(nèi)容中出現(xiàn)侵犯業(yè)主權(quán)益的不平等條款的,應(yīng)確認部分無效.
2.注意審查物業(yè)管理承包合同的效力。
由于房地產(chǎn)開發(fā)商或物業(yè)管理公司往往認為物業(yè)管理權(quán)在其手中,而在無能力或精力實施物業(yè)管理時,或為牟利,在與業(yè)主簽訂物業(yè)管理服務(wù)合同后,將受托進行物業(yè)管理的經(jīng)營權(quán)發(fā)包給其他的物業(yè)管理公司,坐收承包金,由此產(chǎn)生了發(fā)包人與承包人因收取、上繳物業(yè)管理承包金及業(yè)主拒向承包管理人交納物業(yè)管理費用的糾紛。建設(shè)部《辦法》中規(guī)定,小區(qū)物業(yè)管理權(quán)屬全體業(yè)主所有,只有業(yè)主或者代表業(yè)主的管委會才有權(quán)選聘物業(yè)管理公司,為業(yè)主提供有償服務(wù)。房地產(chǎn)開發(fā)商或物業(yè)管理公司只有依據(jù)物業(yè)管理服務(wù)合同對物業(yè)實施管理,其由此所享有的受托權(quán)實質(zhì)上不是物業(yè)管理權(quán),而是受托管理權(quán),將受托管理權(quán)發(fā)包、轉(zhuǎn)讓給他人經(jīng)營,這種物業(yè)管理承包合同損害了全體業(yè)主的利益,應(yīng)確認為無效合同。有受托管理權(quán)的物業(yè)管理公司將其管理權(quán)發(fā)包,其無權(quán)收取物業(yè)管理承包金,承包人則未依法取得受托管理權(quán),其要求業(yè)主向其交納物業(yè)管理費的訴訟請求,不應(yīng)得到支持。
3.注意審查物業(yè)委托管理合同的效力。
在考察物業(yè)委托管理合同時應(yīng)注意審查合同的當事人和合同的內(nèi)容。業(yè)主或代表業(yè)主的管委會委托、聘用物業(yè)管理公司提供管理服務(wù),據(jù)此所簽訂的物業(yè)委托管理合同,實質(zhì)上是屬于前述物業(yè)管理服務(wù)合同,如無其它致合同無效的情形,所簽訂的物業(yè)委托管理合同應(yīng)確認有效。但在實踐中引起糾紛的物業(yè)委托管理合同則大多不是業(yè)主或管委會與物業(yè)管理公司簽訂的合同,而是由正在實施物業(yè)管理的公司與另一物業(yè)管理公司簽訂的,由正在對物業(yè)進行管理的公司委托別的物業(yè)管理公司對業(yè)主的物業(yè)進行管理的合同,這種類型的物業(yè)委托管理合同,其性質(zhì)與物業(yè)管理承包合同相似,都是未經(jīng)業(yè)主同意,將取得的委托管理權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人,由他人對業(yè)主的物業(yè)進行管理,所不同的是物業(yè)委托管理合同采取委托管理的方式。業(yè)主將物業(yè)委托給其選定的物業(yè)管理公司管理,是基于業(yè)主對所選定的物業(yè)管理公司物業(yè)管理能力的信任,物業(yè)管理公司既無權(quán)將享有的受托管理權(quán)轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)讓,也無權(quán)另行委托他人對業(yè)主的物業(yè)進行管理。而且,根據(jù)民法理論,轉(zhuǎn)委托成立的前提必須是經(jīng)委托人(即業(yè)主)同意,接受委托進行物業(yè)管理的物業(yè)管理公司擅自將管理權(quán)轉(zhuǎn)托他人行使,所簽訂的物業(yè)委托管理合同,侵犯了業(yè)主的利益,實施了無權(quán)轉(zhuǎn)委托的行為,應(yīng)確認合同無效。在審查物業(yè)委托管理合同時,應(yīng)將其與物業(yè)管理公司選聘專營公司承擔專項經(jīng)營業(yè)務(wù)的合同區(qū)分開來,后者依《辦法》及物業(yè)管理的需要,是允許的。
三、在審理物業(yè)管理糾紛中值得探討的若干問題。
隨著房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和建筑物所有權(quán)主體多元化、用途多樣化格局的形成,物業(yè)管理的方式也呈現(xiàn)了多樣化。但由于我國目前尚無物業(yè)管理方面的法律規(guī)范,行政規(guī)章也不盡完善,在審理物業(yè)管理糾紛這些類型各異的案件中,存在著適用法律困難、爭議問題較多的現(xiàn)象。筆者試對實踐中有爭議或急需明確的問題作一探討。
?。ㄒ唬╆P(guān)于業(yè)主大會如何召集、選舉,作出決議的程序問題。
由于住宅小區(qū)或商廈的業(yè)主人數(shù)眾多,難以分別行使物業(yè)管理權(quán),為此產(chǎn)生了業(yè)主大會制度和由業(yè)主大會選舉產(chǎn)生的業(yè)主管理委員會制度。建設(shè)部《辦法》中規(guī)定住宅小區(qū)應(yīng)成立住宅小區(qū)管理委員會,但《辦法》未對業(yè)主大會制度,包括業(yè)主大會如何召集、選舉如何行使權(quán)利、作出決議等作出規(guī)定。雖然一些地方性規(guī)章如《海南經(jīng)濟特區(qū)城鎮(zhèn)住宅區(qū)物業(yè)管理規(guī)定》中已有對業(yè)主大會制度和管委會制度做出規(guī)定,但不盡完善,實踐中存在問題仍急需明確。如房產(chǎn)行政管理部門如何進行物業(yè)管理?在什么情況下召集第一次業(yè)主大會?如何選舉產(chǎn)生管委會?在未召開業(yè)主大會的情況下,分別通過書面投票的方式征集業(yè)主的選票是否可行?如何確定業(yè)主的投票權(quán)?是一房產(chǎn)證一票還是一戶一票,或確定一定的建筑面積為一票?這些問題很具體,但實踐中涉及到當事人切身利益,急需有明確的規(guī)定,以便于操作.筆者認為,業(yè)主要行使物業(yè)管理權(quán)實現(xiàn)自治,應(yīng)盡早召開業(yè)主大會,以確定物業(yè)管理中的重大問題。
第一次業(yè)主大會的召集,既可由房產(chǎn)行政管理部門召集,也可由業(yè)主自行召集,但持有半數(shù)以上投票權(quán)的業(yè)主出席才能舉行,在未召集業(yè)主大會,業(yè)主或其委托代理人未出席的情況下,分別書面征集業(yè)主意見而成立管委會或通過應(yīng)由業(yè)主大會決定的其他重大事項的決議的,不能確認管委會或有關(guān)決議的效力。應(yīng)明確規(guī)定業(yè)主大會是住宅小區(qū)或商廈物業(yè)管理的最高決策機構(gòu),及召集第一次業(yè)主大會的前提條件,形成業(yè)主大會有效決定的程序。住宅小區(qū)或商廈,在竣工交付使用后,未必能全部售完,按《辦法》規(guī)定,房地產(chǎn)開發(fā)商在出售房屋前,應(yīng)當選聘物業(yè)管理公司承擔住宅小區(qū)的管理。
那么在出售后在什么情況下必須召集第一次業(yè)主大會,選舉產(chǎn)生管委會呢?顯然,待房屋全部出售后才采取上述措施,在全部出售前(這一過程也許很長),業(yè)主不能行使其物業(yè)管理權(quán),則難以保障業(yè)主應(yīng)享有的權(quán)益,但如果房屋出售或入住未達一定的比例,其時房地產(chǎn)開發(fā)商是最大的業(yè)主,召開業(yè)主大會也難以體現(xiàn)小部分業(yè)主的利益。因此,確定房屋入住率或出售率達到一定的比例,方依法召開業(yè)主大會,成立管委會,這是保護業(yè)主利益,規(guī)范物業(yè)管理的必然要求。筆者認為,住宅小區(qū)或商廈主要用于出售的,其出售率達到50%以上,或售或租的,其入住率或使用率達到50%以上的,應(yīng)規(guī)定開發(fā)商或其聘請的物業(yè)管理公司須向房產(chǎn)行政管理部門報告,在管理部門組織下或自行召集下,召開第一次業(yè)主大會,選舉產(chǎn)生管委會,這對于保護業(yè)主的物業(yè)管理權(quán)是較為有利的。
關(guān)于業(yè)主的投票權(quán)如何確定,關(guān)系到業(yè)主的切身利益,關(guān)系到業(yè)主大會的決定是否有效,這是業(yè)主實際行使物業(yè)管理權(quán)的重要一環(huán),應(yīng)在平等、公平的原則下確定業(yè)主的投票權(quán)。由于物業(yè)管理的權(quán)利義務(wù)一般以其所享有的房屋面積和共有的面積來確定,如以每一產(chǎn)權(quán)人或使用人一票,對購置較大房產(chǎn)份額的業(yè)主或出售率不高而為大業(yè)主的房地產(chǎn)開發(fā)商似不公平。如單純以一定的房屋建筑面積來計算,確定投票權(quán)及票數(shù),根據(jù)權(quán)利義務(wù)一致的原則,有其一定的合理性,但建筑面積很小的房屋,其業(yè)主如無投票權(quán),其權(quán)益如何體現(xiàn)?筆者認為,應(yīng)規(guī)定業(yè)主或與業(yè)主有約定享有物業(yè)管理權(quán)的使用人,不論所有或使用房屋的建筑面積大小,均應(yīng)享有業(yè)主大會或管委會的投票權(quán),但所代表的票數(shù)可有區(qū)別。如可以每一單元房屋為一票,或以一定的房屋建筑面積為計一票的單位,每一計票單位的建筑面積享有一票,計票單位面積以下的業(yè)主,每一產(chǎn)權(quán)人有一票,非業(yè)主使用人的投票權(quán)從其與業(yè)主的約定。如以建筑面積100平方米為計票單位,房屋建筑面積每100平方米計一票,100平方米以下的每一產(chǎn)權(quán)人享有一票。這樣既體現(xiàn)了權(quán)利義務(wù)一致的原則,也充分考慮了小業(yè)主的利益。業(yè)主大會的決議,如要求所有業(yè)主通過方有效,則往往會只能形成議而不決的局面,反而不利于保障全體業(yè)主的利益。在合理確定業(yè)主投票權(quán)的基礎(chǔ)上,規(guī)定業(yè)主大會的決議,須由出席會議的業(yè)主所投票數(shù)的半數(shù)以上通過,且這部分業(yè)主所享有的建筑物所有權(quán)或使用權(quán)的份額達半數(shù)以上,方為有效,則可最大程度地保障業(yè)主的共同利益。
(二)關(guān)于管理委員會的主體資格問題。
管理委員會是在房地產(chǎn)行政管理部門指導下,由住宅小區(qū)或商廈的房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)人和由產(chǎn)權(quán)人授權(quán)或與其有管理權(quán)約定的使用人選舉的代表組成,代表和維護產(chǎn)權(quán)人和使用人合法權(quán)益的組織,是業(yè)主大會的執(zhí)行機構(gòu)。根據(jù)《辦法》的規(guī)定,管委會有權(quán)選聘、續(xù)聘物業(yè)管理公司對物業(yè)進行管理,并與其簽訂聘用管理合同。在民事活動中,管委會以其名義代表業(yè)主。而管委會在何種情況下才是依法成立,是否具備民事、行政主體資格,能否參與訴訟,這些問題目前在實踐中爭議較大。管委會是業(yè)主的自治性機構(gòu),須依法成立,才能行使權(quán)利、承擔義務(wù)。管委會經(jīng)業(yè)主大會按確定的程序選舉產(chǎn)生后,應(yīng)由業(yè)主聯(lián)名或業(yè)主大會授權(quán)的房地產(chǎn)開發(fā)商或物業(yè)管理公司,報經(jīng)縣級以上人民政府房產(chǎn)行政管理部門登記確認。未經(jīng)登記確認,或未經(jīng)業(yè)主授權(quán),他人以業(yè)主的名義將管委會予以登記的,視為管委會尚未依法成立。
對于依法成立的管委會的主體資格,有一種意見認為,管委會不是法人,沒有獨立的法律地位,其不具備民事主體資格,不能參與民事、行政訴訟,不能承擔民事、行政責任。對此意見,筆者不敢茍同?!掇k法》賦予了管委會對外簽訂聘用合同的權(quán)利,應(yīng)視為管委會在物業(yè)管理中具備了一定的民事權(quán)利能力和行為能力。管委會代表業(yè)主簽訂物業(yè)管理的合同,其主體符合規(guī)章規(guī)定,不應(yīng)以此否認合同的效力。但《辦法》畢竟是規(guī)章,且在確認其簽訂物業(yè)管理合同主體資格的同時,必然涉及在實踐中已發(fā)生的管委會訴訟主體地位問題。因物業(yè)管理發(fā)生糾紛,管委會能否以其名義參加訴訟?筆者認為,管委會固然不是法人,但其屬依法成立的自治管理組織,應(yīng)屬民訴法第49條的“其他組織”,可以作為民事、行政訴訟的當事人。管委會參與訴訟既是代表業(yè)主行使權(quán)利的行為,又是有關(guān)規(guī)章中規(guī)定其有權(quán)簽訂物業(yè)管理合同所派生出的權(quán)利義務(wù)。但畢竟由于有關(guān)規(guī)定不明確,實踐中對此認識不一,因此有必要在有關(guān)物業(yè)管理的法律、法規(guī)或司法解釋中予以明確。
?。ㄈ╆P(guān)于商住兩用樓或商業(yè)、娛樂業(yè)等用途的商廈的物業(yè)管理問題。
與住宅小區(qū)的用途不同,商廈主要用于商業(yè)目的。在商廈出售、出租后,為了維護商廈業(yè)主或使用人的房屋及相應(yīng)配套的公用設(shè)施的良好運行,商廈同樣需要由物業(yè)管理公司實施專業(yè)化的物業(yè)管理。而實踐中,許多商廈仍由房地產(chǎn)開發(fā)商或房產(chǎn)份額占絕對優(yōu)勢的大業(yè)主直接進行物業(yè)管理。由于商廈的檔次普遍較高,對提供管理服務(wù)的要求更高,房地產(chǎn)開發(fā)商或其他物業(yè)管理則往往以較高的收費標準收取管理費用,常為此引發(fā)糾紛。而建設(shè)部《辦法》,國家計委、建設(shè)部印發(fā)的有關(guān)服務(wù)收費辦法,都只對住宅小區(qū)的物業(yè)管理及服務(wù)收費予以規(guī)定,未對商廈的物業(yè)管理及服務(wù)收費進行規(guī)定。地方性規(guī)章中,亦鮮有將商廈管理納入物業(yè)管理的范疇,使商廈業(yè)主如何行使物業(yè)管理權(quán),收費標準、服務(wù)要求如何確定既無法可依,也無行政規(guī)章可依。由此產(chǎn)生的糾紛難以妥善處理,不利于我國物業(yè)管理市場體系的建立和完善。因此,應(yīng)將商廈的物業(yè)管理納入法律的調(diào)整范圍,在有關(guān)物業(yè)管理法規(guī)中,以規(guī)定住宅小區(qū)和商廈的物業(yè)管理為基本框架,分別根據(jù)住宅小區(qū)和商廈的特點,明確各自的服務(wù)內(nèi)容、范圍、服務(wù)質(zhì)量、收費標準、方法,以及行使物業(yè)管理權(quán)的方式。
?。ㄋ模╆P(guān)于物業(yè)管理公司是否有權(quán)采取停止供電、供水、供氣等措施的問題。
物業(yè)管理公司與業(yè)主或使用人常因物業(yè)管理費發(fā)生糾紛,物業(yè)管理公司為迫使業(yè)主或使用人交納管理費,在業(yè)主或使用人不能按其要求交費的情況下,常采取停電、停水、停氣等措施,為此常引發(fā)訴訟案,業(yè)主和使用人以收費不合理、停電等構(gòu)成侵權(quán)提起訴訟或抗辯。采取停水電等措施是否侵權(quán),審判實踐中有不同的看法。一種看法認為,物業(yè)管理公司對拖欠管理費行為可依聘用管理合同追索,采取嚴重影響業(yè)主或使用人正常經(jīng)營、居住的停水電等行為,是侵權(quán)行為;另一種看法則認為,停水電等是因業(yè)主、使用人欠費所造成,停水電等行為不構(gòu)成侵權(quán)。
由于停水電等措施嚴重影響業(yè)主、使用人的經(jīng)營、生活,易使矛盾激化,妥善處理此類糾紛十分重要?!掇k法》中規(guī)定物業(yè)管理公司有權(quán)依照物業(yè)管理服務(wù)合同和有關(guān)規(guī)定收取管理費用,未賦予物業(yè)管理公司采取非常措施的權(quán)利。而原《海南經(jīng)濟特區(qū)城鎮(zhèn)住宅小區(qū)物業(yè)管理規(guī)定》則規(guī)定對欠費的業(yè)主可以采取停止供水電等措施。筆者認為,在業(yè)主或使用人的確欠費的情況下,采取停水電氣等措施是否違約或侵權(quán),應(yīng)具體情況具體分析。如物業(yè)管理服務(wù)合同中約定,對業(yè)主欠費的可以或不可以采取停水電等措施的,應(yīng)從其約定.物業(yè)管理公司如違反合同約定,則應(yīng)承擔違約責任。在無合同約定的情況下,應(yīng)區(qū)分收費項目的不同特點具體分析。
物業(yè)管理費主要分為為業(yè)主、使用人提供衛(wèi)生清潔、公用設(shè)施的維修保養(yǎng)和保安、綠化等公共性服務(wù)的費用,代收代繳水電費、煤氣費、有線電視費等公眾代辦性質(zhì)的服務(wù)費用,以及特約服務(wù)的費用。這三項服務(wù)費用既有聯(lián)系又有區(qū)別。業(yè)主僅拖欠公共性服務(wù)或特約服務(wù)的費用,而未拖欠公眾代辦性質(zhì)服務(wù)費用的,物業(yè)管理公司不能采取停水電等措施,否則即為侵權(quán);業(yè)主或使用人拖欠應(yīng)交納的公眾代辦性質(zhì)的服務(wù)費用,使物業(yè)管理公司為此未能代交有關(guān)費用,致使供水、電、氣等部門停水、電、氣的,物業(yè)管理公司不承擔責任;如物業(yè)管理公司收取費用后未及時上交有關(guān)部門,致使有關(guān)部門停止供水、電、氣的,則物業(yè)管理公司未盡服務(wù)義務(wù),應(yīng)承擔違約責任,給業(yè)主、使用人造成損失的,應(yīng)賠償損失。在有關(guān)部門并未停止供水、電、氣的情況下,物業(yè)管理公司對拖欠公眾代辦性質(zhì)的服務(wù)費用的業(yè)主或使用人,能否采取停水、電、氣的措施?筆者認為,對被拖欠費用應(yīng)依法追償,物業(yè)管理公司采取停水、電、氣等措施迫使業(yè)主、使用人交納費用的行為,侵犯了業(yè)主的合法權(quán)益,依法不應(yīng)得到支持。除當事人另有約定外,有關(guān)法規(guī)或規(guī)章中不宜賦予物業(yè)管理公司采取停水、電、氣等權(quán)利。
綜上所述,物業(yè)管理糾紛作為新類型的案件,訴訟到法院只有近幾年的時間,需探討的問題還很多。由于目前物業(yè)管理缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范,人民法院在處理這些新類型案件中,難免出現(xiàn)適用法律不一,判決結(jié)果不統(tǒng)一的情況。以法律規(guī)范的形式規(guī)范物業(yè)管理行為,保護業(yè)主、物業(yè)管理公司、房地產(chǎn)開發(fā)商的合法權(quán)益,不僅是司法實踐的要求,也是促進物業(yè)管理健康發(fā)展的要求。因此,有必要將完善我國物業(yè)管理法律法規(guī)盡快提到立法議程。建議在物業(yè)管理法律規(guī)范中,確定由政府主管部門行業(yè)管理、業(yè)主自治與物業(yè)管理公司專業(yè)服務(wù)的管理體制,將住宅小區(qū)和商廈的管理納入法律調(diào)整范圍,明確物業(yè)管理中有關(guān)的權(quán)利義務(wù)、操作的程序、規(guī)則,使物業(yè)管理行為真正納入法制化的軌道,便于給人民法院審理物業(yè)管理糾紛案件提供較為充分完善的法律依據(jù)。