訴訟風險防范企業風險分析報告

　　在YYWW展會上，就TTYY人員在貴公司展臺佇足、拍照事件，對貴公司可能引起的相關法律風險，本律師進行全面剖析并提出相關防范措施。

　　根據目前情況分析，貴公司與TTYY可能產生的糾紛是專利與著作權糾紛，假設TTYY起訴貴公司，分析如下：

　　一、TTYY起訴的前提

　　1、TTYY享有的知識產權能受到中國相關法律保護，有2種方式：

　　1)是專利權登記;2)是以訴訟的(TTYY勝訴KKGG)方式確定實用藝術品著作權。

　　2、TTYY知識產權在有效保護期內：

　　1)外觀設計專利保護期10年;2)實用藝術品著作權保護期25年。

　　3、貴公司實施了侵權行為;

　　4、訴訟類型：

　　1)著作權侵權，可分為普通作品著作權侵權(包括計算機軟件作品)與立體作品(實用藝術品)著作權侵權;

　　2)專利侵權，可分為外觀設計專利侵權、實用新型專利侵權及發明專利侵權。

　　從侵權風險來看，專利侵權的風險會大于著作權侵權的風險，因為：

　　其一：著作權的權屬不易證明;

　　其二：著作權的相似性判斷沒有固定的標準，法院的觀點傾向于保守;

　　其三;著作權侵權的賠償數額遠小于專利侵權的賠償數額。

　　5、TTYY起訴前的工作，大部分工作是收集證據(詳細內容不贅述)。

　　二、TTYY對貴公司的起訴方式

　　經過對TTYY案例及綜合情況的分析，本律師認為，TTYY對貴公司可能會采取以下幾種訴訟方式。

　　(一)TTYY直接起訴貴公司，按照涉外程序進行。

　　一般送達的時間會較長，程序相對復雜。(涉外程序見下文)

　　1、涉及到一般著作權侵權的，可以原始創作、不侵權等進行抗辯;涉及到專利侵權的，可以先向國家知識產權局提出TTYY專利無效等。具體策略，在訴訟過程中，會有律師參與制訂，這里不再詳述。

　　2、就貴公司關注的重點進行詳述：如果TTYY直接起訴貴公司實用藝術品著作權侵權，該如何應對?通常情況下應訴策略有兩種：

　　(1)積極應訴

　　積極應訴要兩方面準備：一是，故意拖延時間，如提出法院管轄權異議、延期舉證等，這樣可以拖延時間大約1-3月之久。

　　二是，也是最重要的，要充分準備證據，采用不同的應訴策略：

　　1)應訴策略一：承認侵權

　　直接承認復制或借鑒了原告的產品，但是銷售很少，希望與原告和解，訴訟結果2種：一是和解結案，二是法院判決貴公司敗訴，承擔侵權責任。

　　2)應訴策略二：否認原告擁有著作權

　　答辯①以原告產品缺乏獨創性或

　?、谥鳈鄽w屬于他人而否認原告對該產品享有著作權;

　　此答辯能否獲得支持，取決于大量調查取證、證據的效力及法官的認定，此方案貴公司勝訴幾率較小。

　　3)應訴策略三：自己擁有著作權

　　貴公司主張自己的產品為自己獨立創作，僅是在結果上與原告產品存在偶同，從而做出否定侵權的抗辯。

　　①在此種情形下，貴公司必須承擔提供證據和說服的證明責任，證明貴公司不可能接觸到TTYY的產品并且該產品系自行獨立完成。

　　②如果貴公司不能就其創作行為完成說服的證明責任，則應當承擔對貴公司不利的判決。

　　③根據TTYY與KKGG的案例，法院支持TTYY的數量來看，此種情形下，貴公司勝訴幾率要高于應訴策略二。

　　(2)不侵權之訴

　　1)按照法律規定，TTYY公司如果提起訴訟，有管轄權的法院為被告所在地或侵權行為所在地，即比如貴公司在南京銷售有涉嫌侵權的產品，TTYY公司可以選擇在南京起訴或在北京起訴。

　　2)如果貴公司想選擇北京的法院管轄，可以先向北京地區的法院提起不侵權之訴，即貴公司的產品不侵犯TTYY公司的產品，但前提是，貴公司必須收到TTYY公司的律師函(內容為貴公司涉嫌侵犯其專利權)或類似的書面通知，才能提起不侵權之訴。

　　3)提起不侵權之訴后，如果TTYY公司在北京以外的地區起訴貴公司，則兩個案件應合并審理，且由最先受理的法院管轄。

　　4)目的

　　簡而言之，不侵權之訴，是貴公司爭取管轄權的一個策略，也可以拖延訴訟時間。但是不侵權之訴，如果不被法院受理或著敗訴，貴公司依然要承擔原告訴訟的相關責任。

　　3、綜上，如果貴公司確實有侵權行為，無論是積極應訴還是不侵權之訴策略，貴公司都有敗訴的可能性，訴訟時間長達1-3年。

　　(二)TTYY的代理公司起訴貴公司

　　1、TTYY為了節省涉外訴訟程序的繁瑣及時間，TTYY授權代理公司起訴貴公司。

　　2、TTYY代理公司起m.dewk.cn訴貴公司，適用國內一般程序(一審、二審時間共9月-15月)，如貴公司起訴廣州LLDD或北京LLYY公司一樣的訴訟程序進行，不多贅述。

　　3、代理公司起訴需要經過一定的程序。

　　首先，TTYY需要將自己的外觀或者著作權轉讓或獨占許可(真或假合同)給代理公司或國內第三方。

　　其次，作為專利的轉讓或獨占許可使用，必須向專利局辦理備案手續，否則不發生對抗第三人的效力。

　　4、如果TTYY從現在開始打算起訴貴公司的話，TTYY必須經過上述程序，大約需要1-2月時間，貴公司需要在2月內做必要的預防準備。

　　5、對于此種方式起訴，訴訟策略有2：

　　1) 采用上述(一)的訴訟策略。

　　2)請求駁回原告訴訟請求

　　如果TTYY轉讓或獨占許可代理商未進行相關備案的話，貴公司可以此為抗辯，請求法院駁回原告訴訟請求。

　　但是原告有充分證據證明轉讓或獨占許可行為有效的話，法院將會很難支持被告答辯理由。不過，此可以拖延訴訟時間15天-30天。

　　6、綜合分析：一般外國公司不喜歡造假，TTYY應該也不會。貴公司近期應該不會被起訴。正常情況下，TTYY應該不會把其專利或著作權轉讓或獨占許可給第三人，也就是說TTYY采用代理商訴訟方式可能性不大。

　　(三)TTYY支持第三方如圖片公司起訴貴公司

　　1、貴公司的確存在圖片著作權侵權事實，如果TTYY與圖片著作權人協商一致，支持圖片著作權人起訴貴公司，訴訟結果有2種：

　　1)很明顯，貴公司侵權事實成立，承擔侵權賠償責任，并且所有所涉侵權內容必須替換、不得再使用;

　　2)樂觀情況：貴公司與圖片著作權人協議購買及授權使用，以貴公司支付一筆使用費用而和解結案;

　　但是，如果是TTYY支持起訴的話，圖片著作權人應是不會同意和解的，也就是說貴公司必須承擔著作權侵權責任。

　　2、綜合分析認為，此方式訴訟便于操作，只要起訴，貴公司必然面臨敗訴風險。

　　三、涉外訴訟程序

　　因TTYY是DDMM(外國)公司，如果TTYY直接起訴貴公司的話，必須按照涉外訴訟程序進行，全過程是：

　　1、TTYY委托訴訟代理人：

　　TTYY需委托中國的律師作為代理律師或委托法律允許的其他人員作為訴訟代理人。

　　時間說明：這個時間比較快，一周時間足夠。

　　2、委托書證明手續：

　　從DDMM寄交或者托交的授權委托書，1)應當經DDMM公證機關證明，2)并經中華人民共和國駐DDMM使領館認證，3)或者履行中華人民共和國與DDMM訂立的有關條約中規定的證明手續后，才具有效力。

　　時間說明：這個時間大約需要2周-1月時間。

　　(3)法院管轄

　　涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應訴答辯的，視為承認該人民法院為有管轄權的法院。

　　時間說明：如果被告提出管轄權異議的話，可以拖延1-2月時間。

　　(4)訴狀送達被告

　　人民法院應當將起訴m.dewk.cn狀副本送達被告，并通知被告在收到起訴狀副本后15日內提出答辯狀。被告申請延期的，是否準許，由人民法院決定。

　　時間說明：從TTYY到法院起訴到訴狀送達被告時間，大約為15天-30天。

　　(5)法院訴訟文書送達TTYY途徑

　　1)向TTYY訴訟代理人送達(首選);

　　2)通過外交途徑送達;

　　3)按照DDMM與我國者共同參加的國際條約方式送達;

　　時間說明：這期間包括各種訴訟文書(被告答辯狀、法院管轄異議書、被告證據等)，時間可以長達3月-6月。

　　(6)TTYY提出財產保全

　　1)TTYY向法院提出財產保全，需提供訴訟標的額相等的財產擔保;

　　2)人民法院裁定準許財產保全后，被申請人(被告)提供擔保的，人民法院應當解除財產保全。

　　時間說明：這個時間約為15天-30天。

　　(7)訴訟期間

　　人民法院審理涉外民事案件的期間，不受國內普通訴訟一審期間(6-12個月)、二審期間(3個月或以上)規定的限制。

　　時間說明：整個訴訟時間大概需要1年-3年。

篇2：知識產權質押企業風險分析報告

知識產權質押企業風險分析報告

　　截止20**年5月，貴公司合計擁有知識產權 項，包括專利、商標、著作權、域名。

　　其中專利 項，自行申請 項(發明 項、實用新型 項、外觀設計 項)，自BBGG(含ZZ)受讓 項(實用新型 項、外觀設計 項)，自LHL受讓 項(實用新型 項)，需質押 項;

　　其中商標 項，自行申請 項(文字商標 項、組合商標 項)，自ZHZG受讓 項(文字商標 項)，需質押 項;

　　其中著作權 項，自行申請 項(作品著作權 項、軟件著作權 項)，自BBGG受讓 項(作品著作權 項、軟件著作權 項)，需質押 項;

　　其中域名 項，自行申請 項(英文域名 項、中文域名 項)，自ZHZG受讓 項(英文域名 項)，需質押 項。

　　一、貴公司受讓的知識產權(表略)

　　二、貴公司自有的知識產權(自行研發、申請登記)(表略)

　　三、貴公司知識產權質押情況(表略)

　　(所有數據涉及顧問單位商業秘密，略。)

　　四、質押法律風險分析

　　1、可能承擔的合同風險

　　1)從上表可以看出，上述部分知識產權并未辦理完畢質押，其中部分原因是無證書不能辦理質押，部分是JSGT原因。按照與JSGT的《TZ協議》約定，貴公司不按期辦理質押手續的話，將要承擔合同違約責任;

　　2)未經JSGT同意，貴公司將應質押的知識產權擅自使用、處分的，給JSGT造成損失，貴公司要承擔賠償責任。

　　2、質押本身所產生的風險

　　1)在《TZ協議》約定的質押范圍及期限內，貴公司將不能再對該知識產權進行相關的處分行為(質權人同意除外)，這將限制了知識產權價值或剩余價值的再利用;

　　2)因知識產權證書原件仍在貴公司保存，因此不會出現質押的知識產權被JSGT轉質、處分、毀損、滅失的法律風險;

　　3)如貴公司到期不能償還貸款或不能延期仍不能還款時，質押的知識產權將被協議折價、拍賣、變賣，貴公司將承擔該知識產權被處置的法律風險。

　　五、知識產權質押法律風險防范

　　1、保存好相關權利憑證，避免發生滅失的風險，而導致提前還款或重新提供相關擔保;

　　2、盡快辦理質押手續，對于能夠辦理質押手續而未辦理的知識產權盡快辦理，避免反復多變拖延時間，如因JSGT原因未辦理，保存好相關書面證據，以備違約訴訟之用。

　　3、提前制定還款計劃，如到期不能清償債務，需設法協商延期還款、其他還款方式或提供其他擔保。