建筑施工企業(yè)常見法律問題的處理案例

　　1、業(yè)主(發(fā)包人)故意拖延不進(jìn)行結(jié)算，承包人怎么辦?

　　北京某施工企業(yè)給一大型房地產(chǎn)開發(fā)公司建設(shè)一批別墅，工程竣工驗(yàn)收合格后，承包人就交付了工程。承包人及時(shí)提交了單方結(jié)算報(bào)告，但開發(fā)公司只收不簽字，.后開發(fā)公司在承包人催促下，,派員與承包人對(duì)帳，.開發(fā)公司的對(duì)帳人員一周只出面一次，講工作忙，任務(wù)多，沒時(shí)間，而且對(duì)帳人員頻繁變動(dòng)，帳沒有核對(duì)一半，開發(fā)公司的對(duì)帳人員又換崗了。結(jié)果，工程交付了兩年多，竣工結(jié)算事宜雙方也沒有一個(gè)結(jié)論，當(dāng)然工程款更無法給付了，

　　【律師指點(diǎn)】承包人應(yīng)該堅(jiān)持先工程結(jié)算，后交付工程的策略。

　　合同依據(jù)：示范文本第32條竣工驗(yàn)收條款、第33條竣工結(jié)算條款約定工程竣工驗(yàn)收→竣工結(jié)算→給付結(jié)算價(jià)款→交付工程 四個(gè)步驟的先后順序.示范文本第33.2條規(guī)定：承包人收到竣工結(jié)算價(jià)款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人. 建設(shè)部規(guī)定:《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第21條：工程竣工后,發(fā)、承包雙方應(yīng)及時(shí)辦清工程竣工結(jié)算,否則,工程不得交付使用，有關(guān)部門不予辦理權(quán)屬登記。法律依據(jù)：《合同法》第279條：建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國(guó)家頒布的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收，驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價(jià)款，并接收該建設(shè)工程。

　　2、業(yè)主(發(fā)包人)故意拖延不進(jìn)行竣工結(jié)算,承包人怎么辦?

　　【律師指點(diǎn)】建議在承包合同專用條款中約定：發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，應(yīng)及時(shí)審核，并執(zhí)行建設(shè)部《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》。示范文本的缺陷：示范文本通用條款第33條竣工結(jié)算，共有6個(gè)條款，但沒有言明：發(fā)包人在收到承包人單方竣工結(jié)算報(bào)告28日內(nèi)不予答復(fù)的，視為認(rèn)可承包人的竣工結(jié)算價(jià)。建設(shè)部《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第16條，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料后,，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi),對(duì)結(jié)算報(bào)告及資料沒有提出意見，則視同認(rèn)可。該文件規(guī)定，發(fā)包人對(duì)工程竣工結(jié)算報(bào)告的審查時(shí)間為：20天至60天，根據(jù)工程規(guī)模大小而定。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條：當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,，在約定期限內(nèi)不予答復(fù),，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的,，按照約定處理,，承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。

　　結(jié)論:在合同專用條款中主動(dòng)約定相關(guān)內(nèi)容：發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在28天內(nèi)未提出異議的,視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。

　　3、業(yè)主(發(fā)包人)故意拖延不進(jìn)行竣工結(jié)算，承包人怎么辦?

　　工程竣工驗(yàn)收合格后，,業(yè)主往往催促交付工程.，業(yè)主實(shí)際占有建設(shè)工程后,，通常采用各種方法故意拖延結(jié)算.發(fā)包人故意拖延竣工結(jié)算的情形主要有那些? ①有的業(yè)主對(duì)承包人提交的竣工結(jié)算報(bào)告故意不簽收,包括不接收結(jié)算書,雖接收結(jié)算書但不簽字、蓋章,或派一個(gè)普通職員只簽字,不蓋章,讓承包人無法證明簽字人的身份；②有的業(yè)主收到承包人的結(jié)算報(bào)告后,派員假裝與承包人對(duì)帳,但故意拉長(zhǎng)對(duì)帳過程,不給承包人任何書面答復(fù)； ③有的業(yè)主收到承包人的結(jié)算報(bào)告后,回復(fù)一個(gè)很低的結(jié)算價(jià)方案，有意擴(kuò)大雙方的結(jié)算價(jià)差距。

　　【律師視點(diǎn)】承包人應(yīng)當(dāng)通過正當(dāng)程序遞交工程竣工結(jié)算報(bào)告、并把簽收手續(xù)作為維權(quán)的主要證據(jù). 遞交工程竣工結(jié)算報(bào)告的程序的正當(dāng)性值得重視.承包人遞交的工程竣工結(jié)算報(bào)告,應(yīng)當(dāng)是書面形式,并由發(fā)包人簽收,留下發(fā)包人簽收的書面憑證,且要妥善保存.為什么一定要發(fā)包人在收到結(jié)算文件時(shí)簽收呢?因?yàn)榇耸且环菔种匾淖C據(jù).承包人向發(fā)包人提交單方結(jié)算報(bào)告書,是進(jìn)入竣工結(jié)算程序的起點(diǎn)、標(biāo)志,亦是判斷哪方違約的重要書證.承包人只要能舉證出發(fā)包人簽收結(jié)算報(bào)告的簽收手續(xù),發(fā)包人未及時(shí)在28天內(nèi)答復(fù),發(fā)包人即構(gòu)成違約,并從第29天起承擔(dān)拖欠工程款的同期貸款利息. 值得注意的是,遞交結(jié)算報(bào)告不適用留置遞交的方式.假如發(fā)包人不簽收結(jié)算報(bào)告怎么辦?郵寄遞交.承包人應(yīng)當(dāng)注意對(duì)郵寄文件清單、郵寄送達(dá)回執(zhí)的保存.必要時(shí)可以申請(qǐng)公證.

　　4、建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收,業(yè)主(發(fā)包人)擅自使用的,如何處理?

　　某建筑公司,為北京一工廠改擴(kuò)建廠房,將廠房改造成集貿(mào)市場(chǎng)用房.建筑公司施工范圍是二次結(jié)構(gòu)、裝飾工程.工程完工后,業(yè)主在未進(jìn)行工程竣工驗(yàn)收的情形下,單方面直接啟用工程,招商入場(chǎng),開張營(yíng)業(yè).顯然擺出了不與承包人結(jié)算的架勢(shì).承包人還要等待發(fā)包人組織工程驗(yàn)收嗎?

　　【律師指點(diǎn)】承包人用數(shù)碼器材固定業(yè)主啟用工程的時(shí)間和狀況,主動(dòng)啟動(dòng)結(jié)算程序維權(quán). 《建筑法》第61條:建筑工程竣工驗(yàn)收合格后,方可交付使用;未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的,不得交付使用. 首先,承包人應(yīng)當(dāng)立即用數(shù)碼器材固定業(yè)主啟用工程的時(shí)間和狀況.業(yè)主擅自使用該工程的時(shí)間,就是實(shí)際竣工日期.業(yè)主啟用工程的行為,推定工程質(zhì)量合格,免除了承包人部分質(zhì)量保修責(zé)任.但對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量,仍承擔(dān)民事責(zé)任. 《司法解釋》第13條:建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的,不予支持;但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任. 《司法解釋》第14條:當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的,按照以下情形分別處理:(三)建設(shè)工程未經(jīng)驗(yàn)收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期. 其次,承包人主動(dòng)啟動(dòng)結(jié)算程序遞交竣工結(jié)算報(bào)告,不要再等業(yè)主組織工程驗(yàn)收了;或直接啟動(dòng)法律維權(quán)程序,向法院提起訴訟,或按合同閱讀申請(qǐng)仲裁,并申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。

篇2：處理自首和立功具體應(yīng)用法律問題解釋

中華人民共和國(guó)最高人民法院公告
《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》已于1998年4月6日由最高人民法院審判委員會(huì)第972次會(huì)議通過,現(xiàn)予公布,自1998年5月9日起施行。
最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
(1998年4月6日最高人民法院審判委員會(huì)第972次會(huì)議通過 法釋〔1998〕8號(hào))
為正確認(rèn)定自首和立功,對(duì)具有自首或者立功表現(xiàn)的犯罪分子依法適用刑罰,現(xiàn)就具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下:
第一條 根據(jù)刑法第六十七條第一款的規(guī)定,犯罪以后自動(dòng)投案,如實(shí)供述自己的罪行的,是自首。

(一)自動(dòng)投案,是指犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺,或者雖被發(fā)覺,但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施時(shí),主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人身其所在單位、城鄉(xiāng)基層組織或者其他有關(guān)負(fù)責(zé)人員投案的;犯罪嫌疑人因病、傷或者為了減輕犯罪后果,委托他人先代為投案,或者先以信電投案的;罪行未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺,僅因形跡可疑被有關(guān)組織或者司法機(jī)關(guān)盤問、教育后,主動(dòng)交代自己的罪行的;犯罪后逃跑,在被通緝、追捕過程中,主動(dòng)投案的;經(jīng)查實(shí)確已準(zhǔn)備去投案,或者正在投案途中,(來自:m.dewk.cn)被公安機(jī)關(guān)捕獲的,應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案。
并非出于犯罪嫌疑人主動(dòng),而是經(jīng)親友規(guī)勸、陪同投案的;公安機(jī)關(guān)通知犯罪嫌疑人的親友,或者親友主動(dòng)報(bào)案后,將犯罪嫌疑人送去投案的,也應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案。
犯罪嫌疑人自動(dòng)投案后又逃跑的,不能認(rèn)定為自首。

(二)如實(shí)供述自己的罪行,是指犯罪嫌疑人自動(dòng)投案后,如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)。
犯有數(shù)罪的犯罪嫌疑人僅如實(shí)供述所犯數(shù)罪中部分犯罪的,只對(duì)如實(shí)供述部分犯罪的行為,認(rèn)定為自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人,除如實(shí)供述自己的罪行,還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯,主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案的共同犯罪事實(shí),才能認(rèn)定為自首。
犯罪嫌疑人自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的,不能認(rèn)定為自首,但在一審判決前又能如實(shí)供述的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。
第二條 根據(jù)刑法第六十七條第二款的規(guī)定,被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行,與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行的,以自首論。
第三條 根據(jù)刑法第六十七條第一款的規(guī)定,對(duì)于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰;對(duì)于犯罪較輕的,可以免除處罰。具體確定從輕、減輕還是免除處罰,應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪輕重,并考慮自首的具體情節(jié)。
第四條 被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行,與司法機(jī)

篇3：物管案例分析:物管人員處理違規(guī)裝修涉法律問題

　　物管案例分析：物管人員處理違規(guī)裝修涉及的法律問題

　　案例：

　　某小區(qū)物業(yè)管理處規(guī)定，裝修戶在每天裝修施工期間不得將入戶門關(guān)閉，以便裝修管理人員隨時(shí)檢查。一天，管理處工作人員在例行巡查過程中，見一裝修戶房門虛掩未鎖，內(nèi)有施工的聲音，于是推門而入。發(fā)現(xiàn)裝修工人在滿是易燃物的施工現(xiàn)場(chǎng)吸煙，并且沒有按規(guī)定配備必要的消防器材。于是裝修管理人員勒令工人立即熄滅香煙并暫停施工，同時(shí)通知保安人員將裝修施工負(fù)責(zé)人帶到管理處接受處理。不久，業(yè)主知道了此事。遂投訴管理處工作人員在未經(jīng)業(yè)主同意的情況下私闖民宅，并且非法滯留施工人員，侵犯業(yè)主和裝修施工人的合法權(quán)益。同時(shí)表示將訴諸公堂。

　　備注：

　　1、該戶業(yè)主未簽署《裝修管理服務(wù)協(xié)議》。

　　2、管理處認(rèn)為施工單位違反了該小區(qū)裝修安全管理規(guī)定，要對(duì)其作出相應(yīng)的處罰。

　　點(diǎn)評(píng)分析：

　　1、本案例中物業(yè)管理工作人員的行為，似乎是在根據(jù)相關(guān)法規(guī)和合同認(rèn)真履行自己的職責(zé)和義務(wù)，制止違規(guī)裝修行為，消除安全隱患，維護(hù)廣大業(yè)主的共同利益，從表面看好象是合情、合理、合法的。可是，本案例中物業(yè)管理工作人員以裝修管理為由，在未經(jīng)業(yè)主（所有權(quán)人）同意的情況下對(duì)私家住宅堂而煌之地“推門而入”。這一行為顯然有違我國(guó)憲法關(guān)于公民的合法財(cái)產(chǎn)以及人身權(quán)益不受侵犯的法律規(guī)定，侵犯了業(yè)主的合法權(quán)益，確有侵權(quán)之嫌。

　　2、物業(yè)管理人員在現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)裝修施工人員的違規(guī)事實(shí)和安全隱患以后，按照相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，將施工負(fù)責(zé)人帶到管理處接受處理（比如向其告知禁止行為和注意事項(xiàng)，發(fā)放〈違章整改通知書〉要求限期整改等），并沒有限制該負(fù)責(zé)人的人身自由的主觀故意和事實(shí)情節(jié)，不構(gòu)成所謂的“非法滯留”。當(dāng)然，如果這時(shí)出現(xiàn)施工人員拒絕到管理處處理的情況，物業(yè)管理人員也可以采取服務(wù)上門的方式履行“告知禁止行為和注意事項(xiàng)”以及其他法定義務(wù)。

　　3、《物業(yè)管理?xiàng)l例》第四十七條規(guī)定：對(duì)物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)違反有關(guān)治安、環(huán)保、物業(yè)裝飾裝修和使用等方面法律、法規(guī)規(guī)定的行為，物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當(dāng)制止，并及時(shí)向有關(guān)行政管理部門報(bào)告。可見物業(yè)管理企業(yè)沒有行政處罰權(quán)，不能對(duì)施工單位“作出相應(yīng)的處罰”。

　　4、業(yè)主未簽署《裝修管理服務(wù)協(xié)議》并不能說明業(yè)主沒有履行《物業(yè)管理?xiàng)l例》第五十三條規(guī)定的“事先告知物業(yè)管理企業(yè)”的義務(wù)，因?yàn)椤笆孪雀嬷辈灰欢ㄒ院炇饏f(xié)議為載體。也不構(gòu)成業(yè)主對(duì)其住宅進(jìn)行裝修的先決條件，這是業(yè)主的權(quán)利（在不違章的情況下）。

　　啟示與思考：

　　1、物業(yè)管理人員在現(xiàn)場(chǎng)工作中往往容易忽略細(xì)節(jié)處的法律問題，于不知不覺中“闖紅燈”。尤其是在法律法規(guī)日趨完善，人們維權(quán)意識(shí)日益提高的今天，我們的工作人員更要注意時(shí)刻保持應(yīng)有的法律意識(shí)。本案例中業(yè)主的房門是“虛掩”還是“緊閉”其實(shí)并不重要，重要的是現(xiàn)場(chǎng)工作人員是否養(yǎng)成了良好的工作習(xí)慣。在這種情況下一定要先表明身份和來意并征得同意后方可進(jìn)入業(yè)主的私家住宅，而不能大大咧咧地“推門而入”。

　　2、物業(yè)管理工作人員在面對(duì)業(yè)主和各種外來施工人員的態(tài)度上應(yīng)一視同仁。在實(shí)施服務(wù)過程中始終保持有禮有節(jié)，不卑不亢，體現(xiàn)出熱情服務(wù)、依法管理的職業(yè)風(fēng)貌，避免因“厚此薄彼”而引起不必要的工作阻力。

　　3、事實(shí)上作為物業(yè)管理常規(guī)業(yè)務(wù)的裝修管理工作，可以在多種環(huán)節(jié)加以控制。比如在物業(yè)銷售環(huán)節(jié)可以在銷售合同中的物業(yè)管理內(nèi)容里加以明確，也可以在《業(yè)主臨時(shí)公約》中加以明確。業(yè)主入伙環(huán)節(jié)可以在業(yè)主辦理入伙手續(xù)時(shí)明確。業(yè)主大會(huì)、業(yè)主委員會(huì)成立時(shí)在《業(yè)主公約》加以明確，還可以在外來人員控制、裝修手續(xù)辦理以及日常巡查等環(huán)節(jié)加以控制和處理。總之，物業(yè)管理企業(yè)可以通過多種途徑履行自己的告知、制止、報(bào)告以及協(xié)助處理等法定義務(wù)，規(guī)避這類風(fēng)險(xiǎn)。

　　4、在處理現(xiàn)場(chǎng)違章裝修時(shí)，如果出現(xiàn)業(yè)主或裝修施工單位拒不配合物業(yè)管理人員正當(dāng)?shù)难b修管理工作時(shí)，物業(yè)管理工作人員可以在依法采取制止、勸告、發(fā)放《違章通知書》、向政府部門報(bào)告等措施的同時(shí)注意在每一個(gè)步驟收集有利證據(jù)，以使自己始終處于主動(dòng)有利的地位。切忌采取過激行為，授人以秉。